Кассационное постановление Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 11 мая 2023 г. по делу N 7У-2035/2023[77-2034/2023]

Дело N 77-2034/2023

г. Кемерово

11 мая 2023 года

Восьмой кассационный суд общей юрисдикции в составе:

председательствующего Дамдиновой С.Ж.

при секретаре Чудиной Л.А.

с участием прокурора Чуриновой И..С.

адвоката Надточий О.М.

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Томской области Александрина В.И. на приговор мирового судьи судебного участка N 3 Октябрьского судебного района г. Томска от 17 октября 2022 года, которым

Иванов Денис Сергеевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, судимый:

- 14 октября 2019 года Октябрьским районным судом г.Томска по п. "г" ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года;

- 08 мая 2020 года Томским районным судом Томской области по ч.1 ст.166 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 3 года;

- 08 сентября 2022 года мировым судьей судебного участка N 5 Октябрьского судебного района г.Томска по ч.1 ст.119 УК РФ, ч.4 ст.74, ст.70 УК РФ путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговорам Октябрьского районного суда г.Томска от 14 октября 2019 года, Томского районного суда Томской области от 08 мая 2020 года к 2 годам 4 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима, осужден по ст.319 УК РФ к 6 месяцам исправительных работ с удержанием ежемесячно 5 % заработной платы в доход государства.

В соответствии с ч.5 ст.69, ст.71 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору мирового судьи судебного участка N 5 Октябрьского судебного района г.Томска от 08 сентября 2022 года, окончательно назначено Иванову Д.С. наказание 2 года 5 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении отменена, Иванову Д.С. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В срок наказания зачтено время содержания под стражей по приговору Октябрьского районного суда г. Томска от 14 октября 2019 года с 14 февраля 2019 года по 14 октября 2019 года, а также период с 08 сентября 2022 года по день вступления приговора в законную силу в соответствии с п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался, вступил в законную силу 01 ноября 2022 года.

Заслушав доклад судьи Восьмого кассационного суда общей юрисдикции Дамдиновой С.Ж, изложившей обстоятельства дела, содержание судебного решения, доводы кассационного представления прокурора, послужившие основанием для передачи жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление адвоката Надточий О.М. возражавшей против доводов кассационного представления, мнение прокурора Чуриновой И.С. об изменении судебного решения и отмене в части зачета времени содержания под стражей в срок отбытия наказания по доводам кассационного представления, суд

установил:

Иванов Д.С. признан виновным и осужден за публичное оскорбление представителя власти при исполнении им своих должностных обязанностей и в связи с их исполнением.

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Томской области Александрин В.И, не оспаривая фактические обстоятельства дела, квалификацию содеянного осужденным, ставит вопрос о пересмотре судебного решения в связи с допущенными нарушениями уголовного закона. Доводы мотивированы тем, что в нарушение требований ст.240 УПК РФ в обоснование вывода о виновности Иванова Д.С. суд сослался в приговоре на его показания в ходе предварительного следствия, копию должностного регламента, которые не были исследованы в судебном заседании. При таких данных, ссылка на указанные доказательства подлежит исключению из приговора, что не ставит под сомнение выводы о виновности осужденного в совершении инкриминируемого преступления, поскольку они подтверждаются достаточной совокупностью иных доказательств, изложенных в приговоре. Приводя положения ч.3.1 ст.72, ч.5 ст.69 УК РФ, разъяснения Пленума Верховного Суда РФ, ссылается на допущенные мировым судьей существенные нарушения уголовного закона вследствие необоснованного применения повышающего коэффициента кратности при зачете времени содержания Иванова Д.С. под стражей в срок лишения свободы. Указывает, что, засчитывая в соответствии с п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ в срок наказания Иванову Д.С. период содержания его под стражей с 08 сентября 2022 года по день вступления настоящего приговора в законную силу - 01 ноября 2022 года, мировой судья не учел, что с 20 сентября 2022 года до 17 октября 2022 года Иванов Д.С. под стражей не содержался, а отбывал наказание по приговору от 08 сентября 2022 года, то есть данный период подлежал зачету в срок наказания без применения коэффициента кратности.

На основании изложенного, просит судебное решение изменить, исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на показания Иванова Д.С. в ходе предварительного следствия (л.д. 92-94, 105-107), копию должностного регламента (л.д.45-55), как на доказательства виновности Иванова Д.С, приговор в части вопроса о зачете в срок лишения свободы времени содержания Иванова Д.С. под стражей отменить с направлением уголовного дела в этой части на новое рассмотрение в порядке, установленном ст.ст.396-399 УПК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления прокурора, суд приходит к следующему.

Выводы суда о виновности Иванова Д.С. в совершении инкриминируемого преступления обоснованы совокупностью исследованных и приведенных в приговоре доказательств, которым дана надлежащая оценка.

В соответствии с установленными в судебном заседании фактическими обстоятельствами дела, действиям Иванова Д.С. дана правильная юридическая оценка.

При решении вопроса о виде и размере наказания Иванову Д.С. судом в соответствии с положениями ст.ст.6, 60 УК РФ учтены характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, в полной мере учтены данные о его личности, состояние здоровья осужденного, все смягчающие наказание обстоятельства, отсутствие отягчающих обстоятельств.

Суд мотивировал в приговоре свое решение о возможности назначения Иванову Д.С. наказания за совершенное преступление в виде исправительных работ и отсутствии оснований для применения положений ст.73 УК РФ.

Назначенное Иванову Д.С. наказание является справедливым, оснований для его смягчения не имеется.

Вместе с тем судебное решение подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения допущены судом.

В соответствии с положениями ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным, справедливым и признается таковым, если постановлен в соответствии с уголовно-процессуальным законом и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ст.240 УПК РФ выводы суда, изложенные в описательно-мотивировочной части приговора, должны быть основаны только на тех доказательствах, которые непосредственно исследованы в судебном заседании.

Вопреки указанным требованиям уголовно-процессуального закона в качестве доказательства виновности Иванова Д.С. суд сослался в приговоре на показания осужденного в ходе предварительного следствия (л.д.92-94, 105-107), копию должностного регламента сотрудника полиции (л.д.45-55), которые согласно протоколу судебного заседания не исследовались в судебном заседании.

При таких обстоятельствах ссылка на указанные доказательства, как на доказательства виновности Иванова Д.С, подлежат исключению из приговора, при этом вносимые изменения не влияют на выводы суда о виновности Иванова Д.С. в совершении инкриминируемого преступления, поскольку в приговоре содержится достаточная совокупность других доказательств, подтверждающих эти выводы.

Кроме того, судебное решение в отношении Иванова Д.С. подлежит отмене в части зачета времени содержания под стражей в срок лишения свободы по следующим основаниям.

Согласно ч.3.1 ст.72, ч.5 ст.69 УК РФ, с учетом разъяснений, содержащихся в п.57 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания", в срок наказания подлежит зачету время содержания лица под стражей, а при назначении наказания по правилам ч.5 ст.69 УК РФ, кроме того наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору.

При этом по смыслу закона по льготным правилам, предусмотренным п. "б", "в" ч.3.1 ст.72 УК РФ, засчитывается период со дня фактического задержания до дня вступления приговора в законную силу, с которого начинает исчисляться срок отбытия наказания.

При зачете в срок лишения свободы, отбытого осужденным, наказания, исчисляемого со дня вступления приговора в законную силу, указанные льготные правила применению не подлежат.

Судом по данному уголовному делу произведен зачет в срок наказания период времени с 08 сентября 2022 года по день вступления приговора в законную силу - 01 ноября 2022 года в соответствии с п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, без учета того, что в период с 20 сентября 2022 года до 17 октября 2022 года Иванов Д.С. под стражей не содержался, а отбывал наказание по приговору мирового судьи судебного участка N 5 Октябрьского судебного района г. Томска от 08 сентября 2022 года, вступившего в законную силу 20 сентября 2022 года.

Исходя из изложенного, оснований для зачета в срок наказания Иванову Д.С. периода содержания его под стражей с 08 сентября 2022 года по день вступления приговора в законную силу с применением коэффициента кратности, предусмотренного п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ, не имелось.

Допущенное нарушение уголовного закона является существенным, повлиявшим на исход дела, так как искажает саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия и является основанием для отмены судебного решения в части зачета времени содержания под стражей и передачи уголовного дела для рассмотрения в порядке ст.ст.396-399 УПК РФ в суд первой инстанции в ином составе.

Предусмотренный положением ст.401.6 УПК РФ годичный срок, в течение которого допускается поворот к худшему при пересмотре судебных решений в кассационном порядке по делу Иванова Д.С. не истек.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, суд

постановил:

приговор мирового судьи судебного участка N3 Октябрьского судебного района г.Томска от 17 октября 2022 года в отношении Иванова Дениса Сергеевича изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание на показания Иванова Д.С. в ходе предварительного следствия (л.д. 92-94, 105-107), копию должностного регламента (л.д.45-55), как на доказательства виновности Иванова Д.С.

Приговор в части зачета в срок лишения свободы времени содержания Иванова Д.С. под стражей отменить, уголовное дело в этой части передать на новое судебное рассмотрение в порядке, установленном ст.ст. 396-399 УПК РФ.

Уголовное дело направить председателю Октябрьского районного суда г.Томска для решения вопроса о его передаче другому мировому судье.

В остальной части судебное решение в отношении Иванова Д.С. оставить без изменения, кассационное представление заместителя прокурора Томской области Александрина В.И. - удовлетворить.

Председательствующий С.Ж. Дамдинова