Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 08 февраля 2023 г. по делу N 7У-91/2023-(7У-6795/2022)[77-207/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Марковой Г.И, судей Горенко В.А, Познер Г.А, при ведении протокола секретарем Колесниковой Е.Н, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного ФИО1 на приговор Вяземского районного суда Хабаровского края от 18 марта 2022 года и апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 28 июля 2022 года,

УСТАНОВИЛА:

По приговору Вяземского районного суда Хабаровского края от 18 марта 2022 года

ФИО1, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее судимый:

- 2 ноября 2012 года Елизовским районным судом Камчатского края по ч. 1 ст. 111 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с применением ст. 73 УК РФ - условно, с испытательным сроком 3 года, продленным постановлением Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 29 октября 2014 года на 1 месяц;

- 7 августа 2015 года Петропавловск-Камчатским городским судом Камчатского края по ч. 3 ст. 30 - п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ с применением ст. 64 УК РФ, ч. 5 ст. 33 - ч. 2 ст. 228 УК РФ, на основании ст.ст. 69, 74, 70, УК РФ (приговор от 2 ноября 2012 года) окончательно к 6 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, освободившийся условно-досрочно на основании постановления Магаданского городского суда Магаданской области от 23 июня 2020 года на неотбытый срок 1 год 1 месяц 29 дней, осужден по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 3 годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

На основании п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ условно-досрочное освобождение по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 7 августа 2015 года отменено, с применением ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания окончательно Кезикову А.А. назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей с 30 декабря 2021 года по день вступления настоящего приговора в законную силу, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима.

С Кезикова А.А. в пользу ФИО5 взыскано в качестве возмещения ущерба, причиненного преступлением 38500 рублей.

Приговором разрешены вопросы по мере пресечения и судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным определением "адрес"вого суда от ДД.ММ.ГГГГ приговор изменен:

- исключено признание отягчающим наказание обстоятельством особо опасный рецидив преступлений;

- обстоятельством, отягчающим наказание, признан рецидив преступлений;

- исключено из резолютивной части приговора указание на вид исправительного учреждения при назначении наказания по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ;

- исключено решение об отмене условно-досрочного освобождения в силу п. "в" ч. 7 ст. 79 УК РФ.

Смягчено наказание, назначенное по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ до 2 лет 10 месяцев лишения свободы.

Смягчено наказание, назначенное на основании ст. 70 УК РФ до 3 лет 4 месяцев лишения свободы.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Кезиков А.А. признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, совершенную с причинением значительного ущерба гражданину, с банковского счета.

Преступление совершено 28 мая 2021 года в г. Вяземский Хабаровского края в период времени и при обстоятельствах, указанных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Кезиков А.А. ставит вопрос об изменении состоявшихся судебных решений путем снижения срока наказания и изменения вида режима исправительной колонии с особого на строгий. В обоснование указывает, что суд апелляционной инстанции изменил вид рецидива, однако вид исправительного учреждения остался прежним. Ссылается на то, что при назначении наказания не учтено его эмоциональное состояние, вызванное смертью его матери и необходимостью организации похорон.

Прокурором Вяземского района Хабаровского края на кассационную жалобу принесены возражения, в которых он указывает об отсутствии оснований для изменения и отмены обжалуемых судебных решений.

Заслушав доклад судьи Марковой Г.И, выступление адвоката Калачинского А.А, поддержавшего доводы кассационной жалобы осужденного, мнение прокурора Скорика В.Н, полагавшего об оставлении состоявшихся судебных решений без изменения, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Таких нарушений закона не допущено.

Судебное разбирательство проведено с соблюдением принципа состязательности и равноправия сторон.

Судом дана надлежащая оценка исследованным доказательствам и установлены все подлежащие доказыванию обстоятельства.

Виновность Кезикова А.А. в совершении преступления, предусмотренного п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ при изложенных в приговоре обстоятельствах сомнений не вызывает и не оспаривается осужденным. Оснований для иной юридической оценки его действий не имеется.

Наказание Кезикову А.А, с учетом изменений, внесенных судом апелляционной инстанции, соответствует положениям ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств суд признал полное признание вины, раскаяние в содеянном, явку с повинной и активное способствование раскрытию и расследованию преступления, а также состояние здоровья Кезикова А.А.

Оснований для признания в качестве смягчающего обстоятельства эмоционального состояния Кезикова А.А, вызванного известием о смерти матери, не имеется, поскольку оно не предусмотрено ч. 1 ст. 61 УК РФ и судом не установлено таких сведений, документы, подвергающие указанные обстоятельства отсутствуют. В материалах уголовного дела имеется протокол допроса ФИО8 - матери осужденного Кезикова А.А, от 17 августа 2021 года, согласно которого она с сыном отношений не поддерживает, в отношении него лишена родительских прав (том 1 л.д. 77-78).

Доводы осужденного о том, что ему должен быть назначен вид исправительного учреждения - исправительная колония строгого режима, основаны на неправильном толковании закона. Суд апелляционной инстанции в описательно-мотивировочной части определения констатировал, что в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ отягчающим наказание обстоятельством признается рецидив преступлений, вместе с тем, это не исключает, что вид рецидива у Кезикова А.А. особо опасный, соответственно, исправительная колония ему правильно назначена согласно п. "г" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

При рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке все доводы жалобы осужденного Кезикова А.А. проверены, с указанием мотивов принятого решения. При этом судом апелляционной инстанции внесены соответствующие изменения в приговор. Апелляционное определение соответствует требованиям ст. 389.28 УПК РФ.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

Кассационную жалобу осужденного ФИО1 на приговор Вяземского районного суда Хабаровского края от 18 марта 2022 года и апелляционное определение Хабаровского краевого суда от 28 июля 2022 года - оставить без удовлетворения.

Председательствующий Г.И. Маркова

Судьи В.А. Горенко

Г.А. Познер