Апелляционное определение СК по уголовным делам Пятого апелляционного суда общей юрисдикции от 25 мая 2023 г. по делу N 55-304/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого апелляционного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Мартынова Р.А, судей Шульги А.А, Опанасенко В.Н, при секретаре Амировой А.А, с участием прокурора Выголовой И.В, осужденного Жусупова А.А, его защитника - адвоката Анцева А.В, рассмотрела в судебном заседании материалы уголовного дела по апелляционной жалобе адвоката Анцева А.В. на приговор Омского областного суда от 20 марта 2023 года, которым

Жусупов Айбар Аскарович, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин Республики Казахстан, не судимый, осужден:

- по п. "б" ч. 4 ст. 2291 УК РФ к 15 годам лишения свободы;

- по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания, окончательно Жусупову А.А. назначено 16 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания Жусуповым А.А. наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, произведен зачет времени содержания под стражей с "данные изъяты" года в срок лишения свободы из расчёта один день содержания под стражей за один день лишения свободы.

Приговором разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Мартынова Р.А, выступления осужденного Жусупова А.А. и адвоката Анцева А.В. по доводам апелляционной жалобы, мнение прокурора Выголовой И.В, возражавшей против удовлетворения апелляционной жалобы и считавшей необходимым приговор оставить без изменения, судебная коллегия

установила:

Жусупов А.А. осужден за контрабанду, то есть незаконное перемещение через Государственную границу Российской Федерации с государствами - членами Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС, наркотических средств, в особо крупном размере; покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.

Преступления совершены с "данные изъяты" при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

В апелляционной жалобе адвокат Анцев А.В. ставит вопрос о пересмотре приговора суда в отношении его подзащитного Жусупова А.А, просит его оправдать, с признанием за ним права на реабилитацию, освободив из-под стражи. Считает несправедливым приговор суда в силу его чрезмерной суровости. Отмечает, что Жусупов ранее не судим, является уроженцем и гражданином Республики Казахстан, где зарегистрирован и проживает, состоит в браке, имеет на иждивении двоих малолетних детей, супруга находится в состоянии беременности, положительно характеризуется, с момента задержания и до приговора суда активно способствовал раскрытию и расследованию уголовного дела, рассмотрению его судом, изобличению других соучастников, обстоятельства, отягчающие наказание по делу отсутствуют.

Кроме того, сторона защиты указывает на то, что квалификация действий Жусупова не соответствует фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным в судебном заседании. Ссылается на то, что Жусупов признан виновным и осужден за одни и те же действия по разным статьям УК РФ. Обращает внимание на то, что Жусупов был задержан в электрическом поезде на пограничном пункте между Республикой Казахстан и Российской Федерации. Активных, реальных и фактических действий, направленных на сбыт наркотических средств на территории РФ не предпринял и предпринять не имел возможности. Выражает несогласие с выводами суда о направлении умысла Жусупова на сбыт наркотических средств на территории РФ, как основанные на предположении, исключительно из показаний Жусупова на стадии предварительного следствия, которые не подтверждены иной совокупностью доказательств. Считает, что масса, изъятого у Жусупова наркотического вещества, не может являться подтверждением умысла на сбыт, так как пакет с веществом не был заложен в тайник, не был расфасован, не был передан кому-либо, вещество изъято у Жусупова на пограничном пункте между Республикой Казахстан и Российской Федерации. Полагает, что Жусупов подлежит оправданию по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ.

Также, обращает внимание на имевшую место провокацию в отношении Жусупова со стороны оперативных сотрудников при проведении оперативно-розыскных мероприятий. Утверждает об уверенности Жусупова о том, что в пакете находилась мука, а не наркотическое вещество на большую денежную сумму. В связи чем, неосведомленность Жусупова о перемещении из Казахстана в Россию наркотического средства, по мнению стороны защиты, не образует состава преступлений, предусмотренных ст. 2291 УК РФ и ст. 228.1 УК РФ.

В возражениях на апелляционную жалобу адвоката Анцева А.В, государственный обвинитель Митякин В.В. просит в ее удовлетворении отказать, приговор от 20 марта 2023 года оставить без изменения.

Проверив материалы дела и обсудив доводы, содержащиеся в жалобе и возражениях на них, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В судебном заседании Жусупов А.А, не смотря на частичное признание вины в совершении преступлений, фактически отрицал перемещение через таможенную границу РФ наркотического средства и наличие у него умысла на его сбыт.

В связи с изложенной позицией осужденного, судом были исследованы его показания на стадии предварительного следствия, из которых следует, что Жусупов А.А. ранее занимался сбытом наркотических средств на территории Республики Казахстан, взаимодействовал по данному поводу с пользователем сети Интернет "Dog and cat", с которым общался посредством мессенджера "Telegram". В конце "данные изъяты" года он получил предложение от пользователя "Dog and cat" забрать пакет с мефедроном в г. Караганда и перевезти в Российскую Федерацию, где спрятать в тайник в Омской области за вознаграждение в сумме 50 тысяч рублей. С данным предложением Жусупов А.А. согласился, решилсделать закладку в г. Исилькуле Омской области. "данные изъяты" "Dog and cat" прислал координаты тайника, после чего Жусупов А.А. в г. Караганде забрал из тайника пакет с наркотическим средством. ДД.ММ.ГГГГ около "данные изъяты" часов Жусупов А.А. сел в г. Булаево на электропоезд сообщением "Петропавловск - Исилькуль", на котором "данные изъяты" приехал в г. Исилькуль. После прохождения пограничного контроля был досмотрен и у него в рюкзаке был обнаружен пакет с наркотическим средством.

Свои показания Жусупов А.А. подтвердил в ходе неоднократных допросов на стадии предварительного следствия, с соблюдением предусмотренных уголовно-процессуальным законодательством процедур проведения допросов, с участием защитника. Принимая во внимание, что показания Жусупова А.А. на стадии предварительного следствия подтверждаются и полностью согласуются с иными исследованными судом доказательствами, суд обоснованно критически оценил позицию осужденного в судебном заседании, расценив ее как попытку избежать уголовной ответственности и смягчить свое положение.

Показаниями свидетеля ФИО1 подтверждается наличие в УФСБ России по Омской области с "данные изъяты" года оперативной информации о причастности Жусупова А.А. к контрабанде наркотических средств.

Свидетели ФИО2 и ФИО3 суду показали, что в ночь с ДД.ММ.ГГГГ на ДД.ММ.ГГГГ находились на контрольно-пропускном пункте "Исилькуль железнодорожный", выполняли обязанности по обеспечению пограничного контроля, проверке документов у лиц, следующих через Государственную границу Российской Федерации. В электропоезде сообщением "Петропавловск - Исилькуль", следующем с территории Республики Казахстан находился Жусупов А.А, в отношении которого имелось поручение правоохранительных органов. После того, как на миграционной карте Жусупова А.А. был поставлен штамп, подтверждающей факт пересечения границы, Жусупов А.А. был доставлен в служебное помещение.

В ходе личного досмотра Жусупова А.А. у него были изъяты миграционная карта, сотовый телефон "SAMSUNG Galaxy A02", полимерный пакет с порошкообразным веществом. Данное вещество согласно справки об исследовании и заключению экспертизы имеет массу 1227, 2 грамма и содержит в своем составе наркотическое средство мефедрон (4-метилметкатинон). На упаковочном материале обнаружен генетический материал, который произошел в результате смешения генетического материала Жусупова А.А. и неизвестного лица.

Изъятые в ходе личного досмотра Жусупова А.А. предметы осмотрены следователем с составлением соответствующего протокола, который был исследован в судебном заседании.

Согласно переписки с пользователем "Dog and cat", которая была обнаружена в ходе осмотра сотового телефона Жусупова А.А, данное лицо предложило Жусупову А.А. перевезти из Казахстана в Омскую область 2 кг наркотических средств, спрятать в тайнике, передать геопозицию тайника и его фото, на что Жусупов А.А. согласился. Осужденный в судебном заседании признавал, что данные переговоры велись о незаконных действиях с наркотическими средствами, контрабанде и последующем их сбыте.

Исследованные судом материалы уголовного дела с результатами оперативно-розыскной деятельности признаны судом законными, поскольку получены в соответствии с требованиями Федерального Закона РФ от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности". Результаты оперативно-розыскной деятельности переданы в следственные органы в соответствии с требованиями действующего законодательства, подтверждаются иными исследованными доказательствами. Доводы апелляционной жалобы о провокации преступления являются необоснованными.

Судебная коллегия приходит к выводу, что суд надлежаще оценил доказательства, исследованные в ходе судебного разбирательства в их совокупности. Действиям осужденного Жусупова А.А. судом дана правильная юридическая оценка.

Факт пересечения Жусуповым А.А. государственной границы РФ ДД.ММ.ГГГГ сомнений не вызывает. Наркотические средства у осужденного были изъяты после пересечения границы РФ, тем самым Жусупов А.А. незаконно переместил через государственную границу Российской Федерации с государством - членом Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС наркотическое средство.

Доводы осужденного, в том числе нашедшие отражение в апелляционной жалобе, что он заблуждался относительно перевозимого им вещества, предполагал, что его проверяют, и он везет с собой нейтральное вещество, то есть муку, соль или соду, судом обоснованно отвергнуты как несостоятельные, поскольку они опровергаются совокупностью исследованных доказательств. Жусупов А.А. знал о том, что контрабандой перевозил через государственную границу РФ наркотическое средство, осознавал его количество и имел умысел на его сбыт на территории Омской области, где должен был поместить сверток с наркотическим средством в тайник с целью последующего сбыта иным лицам, после чего передать его фото и видео, а также координаты расположения пользователю "Dog and cat". ФИО1 осознавал, что участвует в распространении, сбыте наркотических средств, выполняя отведенную ему роль в этом преступлении. Совершение сбыта было возможно и осуществлялось совместными действиями осужденного и иного лица, которое являлось соучастником, то есть группой лиц по предварительному сговору, с использованием сети "Интернет". По независящим от осужденного обстоятельствам выполнение объективной стороны преступления, предусмотренного ч. 5 ст. 228.1 УК РФ было пресечено сотрудниками Пограничного Управления ФСБ России по Омской области.

В соответствии с п. 13.2 постановления Пленума ВС РФ от 15 июня 2006 года N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", если лицо в целях осуществления умысла на незаконный сбыт наркотических средств незаконно приобретает, хранит, перевозит эти средства, тем самым совершает действия, направленные на их последующую реализацию и составляющие часть объективной стороны сбыта, однако по не зависящим от него обстоятельствам не передает указанные средства приобретателю, такое лицо несет уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт этих средств.

Действия Жусупова А.А. судом квалифицированы по п. "б" ч. 4 ст. 2291 УК РФ как контрабанда, то есть незаконное перемещение через Государственную границу Российской Федерации с государствами - членами Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС наркотических средств, совершенная в особо крупном размере, а также по ч. 3 ст. 30 ч. 5 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.

Правильность квалификации судом действий Жусупова А.А. у судебной коллегии сомнений не вызывает.

При назначении наказания осужденному в виде лишения свободы, суд, с учетом требований ст. 6, 60 УК РФ, исходил из характера и степени общественной опасности содеянного, данных, характеризующих личность виновного, смягчающих наказание обстоятельств, степени реализации преступного умысла на сбыт наркотических средств, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи.

Судом также учтены установленные сведения о личности Жусупова А.А, который характеризуется положительно, впервые привлекается к уголовной ответственности, имеет хроническое заболевание.

К числу смягчающих наказание Жусупова А.А. обстоятельств суд обоснованно отнес наличие у него двух малолетних детей, а также активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, изобличению других соучастников.

Отягчающих наказание обстоятельств по делу не имеется.

При назначении осужденному наказания за покушение на незаконный сбыт наркотических средств суд учел положения ч. 1 ст. 62 УК РФ в связи с наличием смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, а также требования ч. 3, 4 ст. 66 УК РФ.

Оснований для применения ч. 6 ст. 15, ст. 64, 73 УК РФ суд обоснованно не усмотрел. Освобождение осужденного от дополнительных видов наказания суд убедительно мотивировал.

Психическое состояние осужденного судом проверено. С учетом заключения судебно-психиатрической экспертизы и принимая во внимание поведение осужденного в судебном заседании, суд обоснованно признал Жусупова А.А. вменяемым и подлежащим уголовной ответственности лицом.

Таким образом, судебная коллегия признает, что уголовное дело рассмотрено судом в соответствии с положениями глав 36-39 УПК РФ, определяющими общие условия судебного разбирательства, с обеспечением принципа состязательности и равноправия сторон, с обоснованием сделанных выводов собранными по делу доказательствами, проверенными в сопоставлении друг с другом и в совокупности, оцененными на предмет их относимости и законности, признанными достаточными для постановления приговора.

Вопреки позиции осужденного, наказание ему назначено справедливое, выбор вида и размера наказания судом надлежаще мотивирован.

Приговор суда соответствует требованиям уголовно-процессуального закона, предъявляемым к его содержанию. В нем отражены обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со ст. 73 УПК РФ, проанализированы подтверждающие их доказательства, получившие надлежащую оценку с приведением ее мотивов, аргументированы выводы, относящиеся к вопросу квалификации преступлений, разрешены иные вопросы, имеющие отношение к делу из числа предусмотренных ст. 299 УПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Омского областного суда от 20 марта 2023 года в отношении Жусупова Айбара Аскаровича оставить без изменения, а апелляционную жалобу адвоката Анцева А.В. без удовлетворения.

Апелляционное определение и приговор вступают в законную силу со дня вынесения апелляционного определения и могут быть обжалованы в кассационном порядке в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации через суд первой инстанции, постановивший приговор, в течение шести месяцев со дня вступления их в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копии приговора, вступившего в законную силу. В случае пропуска указанного срока или отказе в его восстановлении, кассационные жалоба, представление подаются непосредственно в указанный суд кассационной инстанции.

Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи