Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 15 мая 2023 г. по делу N 7У-1111/2023[77-809/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бурухиной М.Н, судей Железного А.В, Куадже Т.А, при ведении протокола помощником судьи Еремеевой Н.Н, с участием прокурора Гаврилиди Н.Г, адвоката Никулина М.С, осужденного Гапокина В.Н. по видеоконференц-связи

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационную жалобу адвоката Сочан М.Ю. в интересах осужденного Гапокина В.Н. на приговор Майского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 26 августа 2021 года.

Заслушав доклад судьи Бурухиной М.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы, выступления адвоката Никулина М.С. и осужденного Гапокина В.Н, поддержавших жалобу, мнение прокурора Гаврилиди Н.Г. об изменении приговора, судебная коллегия

установила:

по приговору Майского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 26 августа 2021 года

Гапокин В.Н, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец ДД.ММ.ГГГГ, гражданин РФ, судимый:

- 2 мая 2017 года Бабушкинским районным судом г.Москвы по п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 161, п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы;

- 3 мая 2017 года Бабушкинским районным судом г.Москвы по п. "а" ч. 2 ст. 158, ч. 3 ст. 30 и п. "а" ч. 2 ст. 166 УК РФ, на основании ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения с наказанием по приговору от 2 мая 2017 года, всего к 4 годам лишения свободы;

- 21 сентября 2017 года Пятигорским городским судом Ставропольского края по ч.1 ст.166 УК РФ, с частичным сложением на основании ч.5 ст. 69 УК РФ с наказанием по приговору от 3 мая 2017 года, всего к 4 годам 1 месяцу лишения свободы;

- 21 февраля 2018 года Майским районным судом Кабардино-Балкарской Республики по ч. 1 ст. 161 УК РФ, с частичным сложением на основании ч.5 ст. 69 УК РФ с наказанием по приговору от 21 сентября 2017 года, всего к 4 годам 7 месяцам лишения свободы, освободившийся 9 июня 2020 года по постановлению Нальчикского городского суда от 27 мая 2020 года условно-досрочно на 1 год 5 месяцев 9 дней;

- 11 августа 2021 года Майским районным судом Кабардино-Балкарской Республики по п."в" ч.2 ст.158 УК РФ, с отменой условно-досрочного освобождения и с присоединением на основании ст. 70 УК РФ неотбытого наказания по приговору от 21 февраля 2018 года, всего к 2 годам 6 месяцам лишения свободы;

осужден:

по ч.2 ст. 162 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы, в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ частично присоединено наказание по приговору от 11 августа 2021 года и окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии особого режима;

срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу с зачетом наказания, отбытого по приговору от 11 августа 2021 года и периода нахождения под стражей с 28 января 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания.

Этим же приговором осужден Бадулин М.В.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался.

Гапокин признан виновным в разбое, совершенном 27 января 2021 года, группой лиц по предварительному сговору с Бадулиным М.В, с применением предмета, используемого в качестве оружия, при обстоятельствах, подробно описанных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат считает приговор незаконным, поскольку судом ошибочно установлен вид рецидива как особо опасный, что повлекло назначение несправедливого наказания и неверного режима исправительной колонии, как особого. Просит изменить режим исправительного учреждения и смягчить наказание.

Проверив доводы жалобы и изучив уголовное дело, коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такое нарушение по делу допущено.

При назначении наказания судом в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, учтен рецидив преступлений, вид которого определен как особо опасный.

Между тем указанные выводы не соответствуют ч.3 ст. 18 УК РФ, определяющей необходимые требования для признания рецидива особо опасным.

Так Гапокин осуждался приговорами от 2 мая 2017 года, от 3 мая 2017 года, от 21 сентября 2017 года и от 21 февраля 2018 года за различные преступления, в том числе тяжкие. Однако наказания, назначенные этими приговорами, соединялись по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ - по совокупности преступлений, что следует рассматривать как одну судимость, образующую рецидив.

Следующая судимость по приговору от 11 августа 2021 года получена за совершение преступления средней тяжести.

Обжалуемым приговором Гапокин осужден за тяжкое преступление. Таким образом, в силу положений ч.2 ст. 18 УК РФ в его действиях содержится опасный рецидив преступлений.

Ошибочное установление вида рецидива как особо опасного повлекло неправильное назначение вида исправительного учреждения - исправительной колонии особого режима.

Кроме того, судом не учтено, что Гапокин не только активно способствовал раскрытию и расследованию преступления, но и розыску имущества, добытого в результате преступления, что не признано смягчающим наказание обстоятельством.

При таких обстоятельствах приговор подлежит изменению.

На основании изложенного, руководствуясь п.6 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Майского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 26 августа 2021 года в отношении Гапокина В.Н. изменить:

-исключить указание на признание рецидива особо опасным, признав его опасным;

-признать обстоятельством, смягчающим наказание, активное способствование розыску имущества, добытого в результате преступления;

-смягчить наказание по ч.2 ст. 162 УК РФ до 3 лет 4 месяцев лишения свободы;

-в соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Майского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 11 августа 2021 года назначить окончательное наказание в виде 4 лет 4 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий М.Н. Бурухина

Судьи А.В. Железный

Т.А. Куадже