Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 25 апреля 2023 г. по делу N 10-7269/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи фио, судей фио и фио, при помощнике судьи Колесниченко С.А, с участием прокурора фиоВ, адвоката фио, представившего удостоверение N 15878 и ордер N 021991 от 25 апреля 2023 года, осужденного Лесакова Д.М, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу и дополнения к ней адвоката фио на приговор Коптевского районного суда адрес от 12 декабря 2022 года, которым

Лесаков Даниил Максимович, паспортные данные, гражданин РФ, зарегистрированный по адресу: адрес, не судимый, осужден по ч.3 ст.30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 11 (одиннадцати) годам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Лесакову Д.М. в виде заключения под стражей оставлена без изменения.

Срок отбывания наказания Лесакову Д.М. постановлено исчислять с момента вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбывания наказания время содержания его под стражей с 29 декабря 2021 года до дня вступления приговора в законную силу, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи фио, выслушав выступление адвоката фио и осужденного Лесакова Д.М, поддержавших доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора фио, полагавшего приговор оставить без изменения, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда

фиопризнан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенного с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сет "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, который не был доведен до конца по независящим от него обстоятельствам.

Преступление совершено им 29 декабря 2021 года в адрес, при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

Подсудимый фио свою вину в судебном заседании признал полностью.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней адвокат фио в интересах осужденного Лесакова Д.М. считает приговор несправедливым, в связи с чрезмерной суровостью назначенного фио наказания. Указывает на то, что фио свою вину в совершении преступления признал полностью, в содеянном раскаялся и активно способствовал раскрытию преступления, ранее не судим, характеризуется исключительно положительно, при проведении в отношении него ОРМ добровольно выдал телефон и указал у кого и каким образом приобрел, уведомил следствие об имеющейся информации изобличающей иных лиц, указав их место проживания и номера телефонов, то есть своими действиями активно способствовал раскрытию и расследованию преступления и просит признать указанное обстоятельство смягчающим в соответствии с п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ. Также считает, что судом недостаточно были учтены данные о личности фио, который помогал детскому дому "Полярная звезда", делая периодические взносы, а также состояние здоровья близких родственников. Считает, что все указанные обстоятельства в совокупности надлежит признать исключительными и назначить фио наказание с применением ст.ст. 64.73 УК РФ. Указывает на то, что суд положил в основу приговора недопустимые доказательства по делу - показания свидетелей фио и фио - понятых данные им в ходе предварительного следствия, поскольку указанные протоколы не соответствуют ст.83 УПК РФ и в них содержатся сведения, которые не могли быть им известны, поскольку они не были свидетелями проведения ОРМ, в ходе которого фио был задержан. Также считает недопустимым доказательством объяснение Лесакова Д.М. в день его задержания 29 декабря 2021 года, полученное в отсутствии адвоката и не отвечающее критерию достоверности доказательственной информации. Просит смягчить наказание или приговор отменить.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и дополнений к ней, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.

Вывод суда о виновности осужденного в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом первой инстанции, и подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре, а именно:

- показаниями в суде подсудимого Лесакова Д.М, который виновным себя в покушении на незаконный сбыт наркотических средств признал полностью и в суде подтвердил обстоятельства совершения им преступлений, которые предъявлены ему в обвинении, указав, что с августа 2021 года он начал распространять наркотические средства посредством закладок за денежное вознаграждение, которые получал на биткоин-кошелек. За две недели до задержания у станции метро "Лихоборы" приобрел через закладку один большой сверток с наркотическим средством - "соль", в которой находилось 20 штук расфасованных свертков, каждый примерно 0, 5 грамма. 29 декабря 2021 года он взял с собой три свертка, чтобы сделать закладки, но успел сделать только две закладки - в снег и дерево, сфотографировал их на мобильный телефон, но не успел передать фотоизображение "куратору" для дальнейшего доведения информации до потребителя, так как был задержан. При личном досмотре у него был обнаружен и изъят аналогичный сверток с наркотическим средством, из закладок которые он сделал незадолго до задержания; были изъяты два свертка с его участием в ходе осмотра места происшествия;

- показаниями свидетеля фио -

оперуполномоченного Отдела по контролю за оборотом наркотиков УВД по адрес ГУ МВД России по адрес, данных им в ходе предварительного следствия и оглашенных в судебном заседании с согласия сторон, в которых он подробно пояснил о получении в декабре 2021 года оперативной информация в отношении фио, который занимается противоправной деятельностью, связанной с незаконным сбытом наркотических средств бесконтактным способом, путем оборудования тайников-закладок на территории адрес и о том, что 29 декабря 2021 года в дневное время он должен осуществить противоправные действия, и обстоятельствах проведения 29 декабря 2021 года оперативно - розыскного мероприятия "Наблюдение", совместно с оперуполномоченным Коломиец, в ходе которого фио, после осуществления им закладок был задержан. После чего им в присутствии двух понятых был произведен личный досмотр фио, у которого в кармане куртки был обнаружен сверток с неизвестным веществом и мобильный телефон красного цвета марки "Самсунг". Затем была вызвана следственно - оперативная группа, которая произвела осмотр места происшествия, в ходе которого из тайников, оборудованных фио, было обнаружено и изъято два свертка с веществом (т.1 л.д.94-98);

- показаниями свидетелей фио и фио, данных им в ходе предварительного следствия и оглашенных в судебном заседании с согласия сторон, которые подробно пояснили об обстоятельствах их участия в качестве понятых 29 декабря 2021 года при личном досмотре ранее неизвестного фио, у которого в левом переднем кармане куртки был обнаружен и изъят сверток темного цвета с веществом внутри и мобильный телефон марки "Самсунг" с сим-картой, а также проведения в присутствии них осмотра места происшествия - участка местности с торца д. 7 А по адрес адрес, в ходе которого изъяты два идентичных свертка темного цвета с веществом: один был изъят со срубленного двойного дерева, а второй - из снега у куста. (т.1 л.д. 99-101, 102-104);

- показаниями свидетеля фио, об обстоятельствах при которых он 29 декабря 2021 года, находясь на дежурстве в составе следственной-оперативной группы, прибыл на адрес адрес, где в присутствии понятых с участием специалиста, оперуполномоченного фио и задержанного Лесакова Д.М. произвел осмотр участка местности с левой стороны дома 7 А по адрес адрес, в ходе которого в кустах, в снегу был обнаружен и изъят чёрный сверток, у деревьев, в снегу был обнаружен и изъят аналогичный чёрный сверток. (т.1 л.д.105-107), а также письменными доказательствами, исследованными в суде первой инстанции, в том числе

- актом проведения ОРМ "Наблюдение", из которого следует, что 29 декабря 2021 года при наблюдении за подъездом 1 дома 12 А по адрес адрес, примерно в 13 часов 20 минут замечен молодой человек, схожий с фио, который на поверхность срубленного дерева в снег что-то положил, после чего прошел еще 20 метров и к кусту у тропинки положил что-то в снег, после чего был задержан (т.1 л.д. 62-64);

- протоколом личного досмотра Лесакова Д.М, согласно у которого в левом переднем кармане надетой на нем куртке обнаружен и изъят сверток темного цвета с веществом внутри, а также мобильный телефон "Самсунг" с сим-картой оператора сети МТС (т.1 л.д. 65-68);

- протоколом осмотра места происшествия от 29 декабря 2021 года, в ходе которого при осмотре участка местности по адресу: адрес, были изъяты два свертка с веществом (т.1 л.д.71-74, 77-79);

- протоколом обыска в квартире 47 дома 12 а по адрес адрес, в ходе которого был изъят мобильный телефон марки "Самсунг" в корпусе белого цвета, банковские карты (т. 1 л.д.117-120);

- заключением эксперта N 98 от 17 января 2022 года, согласно которому вещество, массой 0, 44 г, изъятое в ходе личного досмотра Лесакова Д.М, содержит в своем составе наркотическое средство - производное N-метилэфедрона; вещества, общей массой 1, 59 г (0, 69 г и 0, 90 г), изъятые в ходе осмотра места происшествия, содержат в своем составе наркотическое средство - производное N-метилэфедрона, включенное в Список I Перечня, Наркотические средства (т.1 л.д.137-140);

- заключением эксперта N 99 от 15 февраля 2022 года, согласно которому в памяти мобильного телефона "Samsung", IMEI имеются файлы, содержащие электронную переписку, изображения, файлы, содержащие информацию о посещении сети "Интернет". Об имеющихся сведениях сформированы файлы - отчеты на диске (т.1 л.д.158-163);

- протоколом осмотра - мобильного телефона марки "Samsung", в котором среди восстановленной информации имеются фотоизображения с указателями и местоположением "клада в черной изоленте", данные сведения представлены на диске (т.1 л.д.165-169, 170-171) и другими доказательствами, приведенными в приговоре.

Суд оценил и проанализировал все исследованные в суде доказательства, представленные стороной обвинения и стороной защиты, в их совокупности. Все изложенные в приговоре доказательства суд, в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, проверил, сопоставив их между собой, и каждому из них дал оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности.

Выводы суда, изложенные в приговоре, основаны только на исследованных в ходе судебного разбирательства доказательствах, соответствуют им. Указанные и иные доказательства полно и объективно исследованы в ходе судебного разбирательства, их анализ, а равно оценка подробно изложены в приговоре. Допустимость доказательств, положенных судом в основу своих выводов о виновности осужденного, у судебной коллегии сомнений не вызывает.

Доводы жалобы о недопустимости в качестве доказательств по делу показаний свидетелей фио и фиоА, данных ими в ходе предварительного следствия и оглашенных в судебном заседании в соответствии со ст.281 УПК РФ с согласия сторон, участвующих в качестве понятых при проведении личного обыска Лесакова Д.М. и осмотре места происшествия, являются несостоятельными, поскольку допрос указанных свидетелей был произведен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, с разъяснением им их процессуальных прав и предупреждением об уголовной ответственности за отказ и дачу заведомо ложных показаний. В указанных протоколах отражены обстоятельства, свидетелями которых данные лица являлись при проведении личного досмотра задержанного фио и при осмотре места происшествия. Оснований не доверять показаниям указанных свидетелей, как у суда первой инстанции, так и у судебной коллегии, не имеется.

Доводы жалобы о признании недопустимым доказательством объяснений данных задержанных фио 29 декабря 2029 года, рассмотрению не подлежат, поскольку указанные объяснения судом первой инстанции в судебном заседании не исследовались и ссылки на них как на доказательство вины Лесакова Д.М. в приговоре не имеется.

Несостоятельными являются и доводы осужденного Лесакова Д.М. в суде апелляционной инстанции о заинтересованности председательствующего в определенном исходе уголовного дела, поскольку отводов председательствующей по делу - судье фио в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции осужденным и другими участниками не заявлялось, а участие судьи фио в рассмотрении другого уголовного дела в отношении Лесакова Д.М, не является обстоятельством, исключающим её участие в рассмотрении данного уголовного дела, и не свидетельствует о её заинтересованности в исходе дела.

Суд обоснованно положил в основу приговора, материалы оперативно-розыскной деятельности, которые были переданы в следственные органы в установленном порядке; оперативно-розыскное мероприятие "Наблюдение" проведено в строгом соответствии с требованиями Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", каких либо нарушений при этом допущено не было.

Также судом обоснованно положено в основу приговора, заключения экспертиз, поскольку они выполнены надлежащими лицами, экспертами, имеющим значительный стаж работы по специальности, при этом каждый эксперт предупрежден об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения. В заключении, на вопросы, которые были поставлены перед экспертами, даны исчерпывающие ответы, при этом выводы эксперта должным образом мотивированы. Оснований сомневаться в правильности выводов, изложенных в заключениях экспертов, у судебной коллегии не имеется.

Показания подсудимого Лесакова Д.М. данные им в ходе судебного следствия, являются последовательными, согласуются с показаниями свидетелей и другими исследованными письменными доказательствами, соответствуют установленным в суде обстоятельствам и суд обоснованно признал их достоверными, положив в основу приговора.

Обстоятельств, свидетельствующих о вынужденном характере признательных показаний подсудимого Лесакова Д.М. в суде первой инстанции, судебной коллегией в ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции, не установлено.

Оценив в совокупности, приведенные в приговоре доказательства, относимость и допустимость которых у судебной коллегии, сомнений не вызывает, суд обоснованно пришел к выводу о виновности осужденного Лесакова Д.М. в покушении на сбыт наркотических средств, в связи с чем доводы фио в суде апелляционной инстанции об отсутствии доказательств его вины в сбыте наркотических средств, являются несостоятельными.

Судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, все ходатайства, которые были заявлены сторонами в ходе судебного заседания, судом рассмотрены и по каждому из них вынесены мотивированные решения.

Правильно установив фактические обстоятельства по делу, оценив собранные доказательства, суд первой инстанции пришел к справедливому выводу о доказанности вины Лесакова Д.М. и дал верную юридическую оценку его действиям, квалифицировав их по ч.3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенного с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сет "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, который не был доведен до конца по независящим от него обстоятельствам, приведя в приговоре мотивы и основания такой квалификации, с которыми судебная коллегия соглашается, и оснований для иной квалификации действий Лесакова Д.М. не имеется.

Вопреки доводам осужденного в суде апелляционной инстанции, квалифицирующий признак "группой лиц по предварительному сговору" нашел свое подтверждение в ходе судебного заседания, поскольку, как правильно указано в приговоре, действия Лесакова Д.М, носили согласованный и совместный характер с неустановленным лицом, о чем свидетельствует выполнение каждым из них своей роли в инкриминируемом преступлении, соучастники были осведомлены о действиях каждого из них, их действия были объединены единым умыслом, направленным на незаконный сбыт наркотических средств.

Несостоятельными являются и доводы осужденного о том, что у него не было умысла на сбыт наркотических средств, а приговор основан лишь на его признательных показаниях, поскольку об умысле к незаконному сбыту наркотических средств в крупном размере, помимо признательных показаний Лесакова Д.М, свидетельствует совокупность обстоятельств, в том числе показания свидетеля фио о получении оперативной информация, и обстоятельствах проведения ОРМ "Наблюдение", по результатам которого был задержан фио, у которого как при себе, так и в сделанных им закладках были обнаружены наркотические средства, действия и поведение подсудимого на месте задержания, количество наркотических средств и их размещение в удобной для передачи бесконтактным способом расфасовке в свертки и другие доказательства, приведенные в приговоре.

Наказание осужденному Лесакову Д.М. в виде лишения свободы, вопреки доводам жалобы, назначено с учетом характера и степени общественной опасности, совершенного им преступления, обстоятельств дела, данных о личности осужденного, обстоятельств смягчающих его наказание, к которым суд отнес признание им вины и раскаяние в содеянном, оказание финансовой благотворительной помощи и оказание помощи близким людям, положительные характеристики, состояние его здоровья и его близких, спортивные достижения.

Судом обоснованно не установлено оснований к назначению осужденному Лесакову Д.М. наказания с применением правил, предусмотренных ст.ст. 64, 73, 96 УК РФ, а также применения положений ч.6 ст.15 УК РФ, не усматривается таких оснований и судебной коллегией.

Вместе с тем, суд без достаточных на то оснований, отказал в признании в качестве смягчающего наказание Лесакова Д.М. обстоятельства - его активное способствование раскрытию и расследованию преступления, поскольку последний в ходе следствия, признав вину и, давая показания, сообщил о своей роли и роли других лицах, участвующих в совершении преступления, предоставив о них информацию.

При таких обстоятельствах судебная коллегия считает необходимым признать в качестве обстоятельства смягчающего наказание Лесакова Д.М. в соответствии с п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, и смягчить, назначенное ему наказание в виде лишения свободы, с учетом положений ч.1 ст.62 УК РФ

Нарушений уголовно-процессуального закона в ходе судебного разбирательства, влекущих отмену приговора, по делу не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Коптевского районного суда адрес от 12 декабря 2022 года в отношении фио изменить:

признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание фио, в соответствии с п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ - его активное способствование расследованию и раскрытию преступления.

Смягчить, назначенное фио по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, до 9 (девяти) лет лишения свободы.

В остальной части приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ, во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня вступления приговора в законную силу путём подачи кассационной жалобы через суд первой инстанции, постановивший приговор, а осуждённым, содержащимися под стражей, - в тот же срок со дня вручения копии такого судебного решения, вступившего в законную силу. В случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении - путём подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. Осуждённый имеет право заявить ходатайство о своём участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: