Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 24 апреля 2023 г. по делу N 33-18412/2023

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе

председательствующего Акульшиной Т.В, судей фио, фио, при помощнике судьи Долгополове Я.Д, рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи фио

гражданское дело по апелляционной жалобе Агеева Андрея Валерьевича на решение Пресненского районного суда адрес от 09 августа 2022 года по заявлению Агеева Андрея Валерьевича об оспаривании совершенного нотариального действия, которым в удовлетворении требований фио отказано,

УСТАНОВИЛА:

Заявитель Агеев А.В. обратился в суд с вышеназванным заявлением к нотариусу адрес фио, в котором просил признать незаконным действий нотариуса, по удостоверению решений внеочередного общего собрания участников ООО "Инвестиционная транспортно-строительная компания" и выдаче свидетельства об удостоверении решения органа управления юридического лица от 16.08.2021.

Требования мотивированы тем, что 13.08.2021 было проведено общее собрание участников ООО "Инвестиционная транспортно-строительная компания". Факт принятия на указанном собрании решений был удостоверен свидетельством об удостоверении решения органа управления юридического лица от 16.08.2021, составленным фио, временно исполняющим обязанности нотариуса адрес фио, зарегистрированное в реестре за N 77/1955-н/77-2021-3-1637.

По мнению заявителя, указанное нотариальное действие было совершено с нарушением закона, поскольку действующим уставом ООО "Инвестиционная транспортно-строительная компания" предусмотрено, что все решения общего собрания участников Общества, в том числе, касающиеся устава, принимаются исключительно единогласно; кворума на принятие решения общего собрания участников Общества не имелось, а равно решение не принято, так как за него не проголосовало абсолютное большинство участников; нотариус незаконно выдал свидетельство о наличии кворума и принятии решения общего собрания.

Судом постановлено вышеуказанное решение, об отмене которого просит Агеев А.В, подав соответствующую апелляционную жалобу, в которой ставится вопрос об отмене решения суда.

В судебное заседание апелляционной инстанции явился заинтересованное лицо нотариус адрес фио, которая возражала против удовлетворения апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились, извещены надлежащим образом.

При указанных обстоятельствах, судебная коллегия сочла возможным рассмотреть дело при данной явке, учитывая положения ст.167 ГПК РФ.

Выслушав явившегося участника процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив материалы дела, судебная коллегия приходит к выводу, что решение суда подлежит отмене в соответствии с п.п.1, 4 ч.1 ст.330 ГПК РФ по следующим основаниям.

Суд первой инстанции, при вынесении решения, руководствовался положениями ст.ст.67.1, 181.5 ГК РФ, ст.ст.103.10 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1.

Судом первой инстанции установлено и следует из материалов дела, что 27.05.2013 создано ООО "ИТСК", участниками которого являются Агеев А.В. (размер доли 1/3 уставного капитала, номинальной стоимостью сумма), фио (размер доли 1/3 уставного капитала, номинальной стоимостью сумма), фио (размер доли 1/3 уставного капитала, номинальной стоимостью сумма).

21.05.2013 решением учредителей при создании Общества был утвержден Устав ООО "ИТСК", решением внеочередного общего собрания участников ООО "ИТСК", принятым 26.08.2019, оформленным протоколом N 5, в Устав были внесены изменения:

- дополнить Устав пунктами 8.2.17, 8.2.18;

- 8.2.17 Избрание и прекращение полномочий единоличного исполнительного органа дочерних и зависимых обществ, в которых Общество имеет долю участия в уставном капитале 50% и более;

- 8.2.18 Внесение изменений и дополнений в устав, принятие новое редакции устава дочерних и зависимых обществ, в которых Общество имеет долю участия в уставном капитале 50% и более;

- Изложить п. 8.3 Устава ООО "ИТСК" в следующей редакции: 8.3 Решения по вопросам, предусмотренным п. 8.2.2, а также по иным вопросам, предусмотренным настоящим уставом и ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", принимаются большинством не менее 2/3 голосов от общего числа голосов участников Общества. Решения по вопросам, предусмотренным п. п. 8.2.9, 8.2.17, 8.2.18, а также по иным вопросам, предусмотренным настоящим уставом и ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", принимаются участниками (представителями участников) единогласно".

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда адрес от 03.09.2020 признаны недействительными решения внеочередного общего собрания ООО "ИТСК", оформленные протоколом б/н внеочередного общего собрания участников Общества от 23.03.2020, в том числе о внесении изменений в Устав ООО "ИТСК" путем утверждения листа изменений: исключить п. п. 8.2.17 и 8.2.18 из Устава Общества.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда адрес от 17.08.2021 признаны недействительными решения внеочередного общего собрания участников ООО "ИТСК", оформленные протоколом б/н внеочередного общего собрания участников Общества от 20.11.2020, в том числе по первому вопросу - утвердить устав ООО "ИТСК" в новой редакции.

Агеевым А.В. получено уведомление о проведении внеочередного общего собрания участников ООО "ИТСК", созванное по инициативе фио, дата собрания 13.08.2021 с повесткой дня:

1. Принятие решения о продаже имущества ООО "ИТСК", в целях погашения задолженности перед Агеевым А.В.

2. Утверждение устава ООО "ИТСК" в новой редакции (проект устава ООО "ИТСК" в новой редакции прилагается).

Согласно представленного в материалы дела протокола б/н, 13.08.2021 на собрание явились: фио, фио, Агеев А.В. в лице представителя фио

По вопросу об утверждении Устава Общества в новой редакции выступил фио, после чего принято решение об утверждении устава в новой редакции. "ЗА" голосовали фио, фио, "ПРОТИВ" - фио

Для подтверждения факта принятия решений общим собранием участников Общества присутствовал врио нотариуса адрес фио - фио

16.08.2021 нотариус выдал свидетельство об удостоверении решения органа управления юридического лица.

В обоснование заявленных требований заявитель ссылался на то, что указанное нотариальное действие было совершено с нарушением закона, поскольку действующим уставом Общества предусмотрено, что все решения общего собрания участников Общества, в том числе, касающиеся Устава, принимаются исключительно единогласно; кворума на принятие решения общего собрания участников Общества не имелось, а равно решение не принято, так как за него не проголосовало абсолютное большинство участников; нотариус незаконно выдал свидетельство о наличии кворума и принятии решения общего собрания.

Нотариус проверяет состав участников (акционеров), присутствующих на собрании. При этом необходимо учитывать предусмотренное законом, уставом (в части, не противоречащей закону) и внутренними документами общества минимальное количество участников (акционеров), которое должно присутствовать при принятии каждого решения (кворум). Наличие кворума хотя бы по одному вопросу повестки дня является основанием для открытия и проведения собрания (п.5.4 Пособия по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии, утвержденное письмом Федеральной нотариальной палаты от 01.09.2014 N 2405/03-16-3.

Нотариус проверяет наличие кворума для принятия заявленных в повестке дня решений. При этом необходимо учитывать, что в соответствии со ст.181.5 ГК РФ решение собрания ничтожно в случае, если оно принято при отсутствии необходимого кворума или принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания. Такое решение не порождает никаких правовых последствий. Удостоверять принятие таких решений нотариус не вправе (п.5.7 Пособия).

Разрешая спор по существу и отказывая в удовлетворения требований, суд первой инстанции исходил из того, что пособие по удостоверению нотариусом принятия общим собранием участников хозяйственного общества решения и состава участников общества, присутствовавших при его принятии, носит рекомендательный характер; нотариус отказывает в удостоверении факта принятия решения только в случае ничтожности, которая очевидна для нотариуса; очевидная для нотариуса (в настоящем случае врио нотариуса адрес фио - фио) ничтожность решения собрания и нарушение нотариусом закона заявителем не доказаны. При этом суд первой инстанции отметил, что решением Арбитражного суда адрес от 26.11.2021 признано недействительным и не имеющим юридической силы решение внеочередного общего собрания участников ООО "ИТСК", оформленное протоколом б/н внеочередного общего собрания участников ООО "ИТСК" от 13.08.2021, об утверждении устава ООО "ИТСК" в новой редакции. Однако, с учетом наличия судебного акта арбитражного суда от 26.11.2021, права фио совершением врио нотариуса адрес фио - фио оспариваемого нотариального действия не нарушены.

Между тем, судебная коллегия не может согласиться с указанными выводами суда ввиду следующего.

Как следует из материалов дела, кворум при голосовании по вопросам повестки дня общего собрания участников ООО "ИТСК", проведенного 13.08.2021, был определен нотариусом неверно.

Так, новая редакция Устава утверждалась участниками ООО "ИТСК" на внеочередном собрании участников 25 сентября 2020 года одним документом, включающим в себя как новые, измененные положения, требующие в силу Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 08 февраля 1998 года N14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" единогласного голосования участников общества и, соответственно, кворума 100%, так и иные положения, которые могли быть приняты при ином кворуме, при этом разделить голосование по указанным положениям новой редакции Устава не представлялось возможным, в связи с чем необходимо было единогласное голосование по вопросу утверждения новой редакции Устава общества с ограниченной ответственностью.

На внеочередном общем собрании участников ООО "ИТСК" 25 сентября 2020 года по третьему вопросу дня было принято решение внести изменения в Устав дочернего общества (адрес) путем утверждения листа изменений (проект изменений в Устав адрес). Для принятия оспариваемого решения по третьему вопросу повестки дня также требовался кворум в 100% голосов участников общества.

Однако единогласного голосования по вопросам повестки дня не было, в связи с явными нарушениями при проведении 25 сентября 2020 года внеочередного общего собрания участников ООО "Инвестиционная транспортно-строительная компания" нотариус должен был отказать в удостоверении факта принятия решения.

На момент подачи заявления об оспаривании нотариального действия Агеевым А.В. уже было подано исковое заявление в Арбитражный суд адрес о признании недействительными решений внеочередного общего собрания участников ООО "Инвестиционная транспортно-строительная компания", оформленных протоколом б/н внеочередного общего собрания участников Общества от 25 сентября 2020 года.

Решением Арбитражного суда адрес от 18 марта 2021 по делу NА40- 187957/20 признано недействительными решения внеочередного общего собрания участников ООО "Инвестиционная транспортно-строительная компания", оформленные протоколом б/н внеочередного общего собрания участников Общества от 25 сентября 2020 года по второму вопросу повестки - утверждение Устава ООО "ИТСК" в новой редакции, по третьему вопросу повестки дня внесение изменений в Устав дочернего общества (адрес) путем утверждения листа изменений.

Постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда по делу N 40-187957/20 решение Арбитражного суда адрес от 18 марта 2021 года по делу NА40-187957/20 оставлено без изменения.

Решением Хамовнического районного суда адрес от 17 июня 2021 года по делу N2-0385/2021 было призвано незаконным и отменено совершенное 25 сентября 2020 года фио, временно исполняющим обязанности нотариуса адрес фио нотариальное действие по выдаче свидетельства об удостоверении факта принятия решения органом управления юридического лица.

20 ноября 2020 года принята новая редакция Устава ООО "ИТСК", утвержденная решением внеочередного общего собрания участников, оформленным протоколом овнеочередного общего собрания участников ООО "ИТСК" от 20 ноября 2020 года.

Решением Арбитражного суда адрес от 27 мая 2021 по делу NА40-6414/21 признаны недействительными решения внеочередного общего собрания участников ООО "Инвестиционная транспортно-строительная компания", оформленные протоколом б/н внеочередного общего собрания участников ООО "Инвестиционная транспортно-строительная компания" от 20 ноября 2020 года: по первому вопросу повестки дня - утвердить устав ООО "ИТСК" в новой редакции, по второму вопросу повестки дня - утвердить устав дочернего общества адрес в новой редакции, по седьмому вопросу повестки дня - одобрить решение единственного акционера дочернего общества (адрес) от 03 апреля 2020 года о прекращении полномочий фио как генерального директора адрес с 03 апреля 2020 года и назначении на должность генерального директора фио с 04 апреля 2020 года, признано недействительным решение от 09 декабря 2020 года МИФНС N 46 по адрес, на основании которого в ЕГРЮЛ внесена запись за ГРН 2207713306910 от 09.12.2020.

Постановлением Девятого Арбитражного апелляционного суда от 17 августа 2021 года по делу А40-6414/21 (оглашена резолютивная часть) решение Арбитражного суда адрес от 27 мая 2021 по делу NА40-641457/2021 оставлено без изменения.

08 июля 2021 года принята новая редакция Устава ООО "ИТСК", утвержденная решением внеочередного общего собрания участников, оформленным протоколом б/н внеочередного общего собрания участников ООО "ИТСК" от 08 июля 2021 года, фио, нотариус адрес отказала свидетельствовать факт принятия решения органом управления юридического лица и о составе участников (членов) этого органа, присутствовавших при принятии данного решения 08 июля 2021 года, по третьему вопросу повестки дня - утвердить устав ООО "ИТСК" в новой редакции.

Таким образом, с учетом того, что все решения о внесении изменений в устав ООО "ИТСК", утверждении новых редакций устава ООО "ИТСК" признаны вступившими в законную силу решениями судов недействительными, то в настоящее время действует редакция устава ООО "ИТСК" 2013 года с изменениями от 2013, 2014, 2015, 2016, 2019 годов.

13 августа 2021 года был проведено спорное внеочередное общее собрание участников ООО "ИТСК".

По вопросу об утверждении Устава Общества в новой редакции выступил фио, после чего принято решение об утверждении устава в новой редакции. "за" голосовали фио, фио, "против" - фио Решение принято.

Решения, принятые на собрании по повестке дня, были оформлены протоколом внеочередного общего собрания участников ООО "ИТСК" от 13 августа 2021 года.

Однако, решение, принятое на внеочередном собрании участников ООО "ИТСК" от 13.08.2021 по второму вопросу повестки дня, является ничтожным, в связи с тем, что было принято в отсутствие необходимого кворума для его принятия.

В соответствии с п. 1 ст. 43 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" решение общего собрания участников общества, принятое с нарушением требований настоящего Федерального закона, иных правовых актов Российской Федерации, устава общества и нарушающее права и законные интересы участника общества, может быть признано судом недействительным по заявлению участника общества, не принимавшего участия в голосовании или голосовавшего против оспариваемого решения.

В соответствии с п. 1 ст. 32 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" высшим органом общества является общее собрание участников общества. Общее собрание участников общества может быть очередным или внеочередным.

Все участники общества имеют право присутствовать на общем собрании участников общества, принимать участие в обсуждении вопросов повестки дня и голосовать при принятии решений. Положения устава общества или решения органов общества, ограничивающие указанные права участников общества, ничтожны.

Согласно утвержденному на собрании 13 августа 2021 года Уставу ООО "ИТСК" из новой редакции Устава исключены пункты 8.2.17 и 8.2.18, изменён пункт 8.3 Устава, остальные положения действующего устава остались неизмененными.

Из новой редакции устава, утверждённой на внеочередном общем собрании участников ООО "ИТСК" 13 августа 2021 года одним документом, были исключены положения о дополнительных правах участников, что требовало в силу положении Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального закона от 8 февраля 1998 N14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", единогласного голосования участников общества и соответственно, кворума 100%, в связи с чем было необходимо единогласное голосование по вопросу утверждения новой редакции устава ООО "ИТСК".

Так, из решения Арбитражного суда адрес от 26 ноября 2021 года по делу А40-179682/21 следует, что из редакции устава 2013 года, с изменениями N 2 от 26 августа 2019 года следует, что решения по пунктам 8.2.17 и 8.2.18 Устава, во взаимосвязи с пунктом 8.3 Устава должны были приниматься единогласно всеми участниками общества.

Принятие новой редакции Устава общества, исключающей из компетенции общего собрания участников принятие решение по вопросам 8.2.17, 8.2.18 направлено на нивелирование последствий Решения Арбитражного суда адрес от 27 мая 2021 года по делу NА40-6414/21.

С учетом того, что решением суда от 27 мая 2021 года, сделаны выводы о ничтожности решений собрания участников от 20 ноября 2020 года, ограничивающие дополнительные права, предоставленные всем участникам общества, по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно по пунктам 8.2.17, 8.2.18 действующей редакции Устава ООО "ИТСК" по вопросу управления дочерним обществом в части формирование его единоличного исполнительного органа и внесение изменений и дополнений, утверждение новой редакции дочернего общества, то прекращение указанных дополнительных прав путем утверждения новой редакции устава 2/3 голосов участников фио и фио) является ничтожным решением.

При таких обстоятельствах, решением Арбитражного суда адрес от 26 ноября 2021 года по делу А40-179682/21 признано недействительным и не имеющим юридической силы решение внеочередного общего собрания участников ООО "Инвестиционная транспортностроительная компания", оформленные протоколом б/н внеочередного общего участников ООО Инвестиционная транспортно-строительная компания" от 13.08.2021, об утверждении Устава ООО "ИТСК" в новой редакции.

Вышеуказанные обстоятельства, суд первой инстанции не принял во внимание.

С учетом изложенного, судебная коллегия находит решение суда подлежащим отмене на основании положений п.п.1, 4 ч.1 ст.330 ГПК РФ, с вынесением нового решения о признании незаконным и отмене совершенное 16 августа 2021 года фио, временно исполняющим обязанности нотариуса адрес фио, нотариальное действие по удостоверению решений внеочередного общего собрания участников ООО "Инвестиционная транспортно-строительная компания" (ОГРН 1137746447816) и выдаче свидетельства об удостоверении решения органа управления юридического лица участников ООО "Инвестиционная транспортно-строительная компания" от 16 августа 2021 года, зарегистрированного в реестре за N77/1955-н/77-2021-3-1637 об удостоверении принятия 13.08.2021 решения внеочередного общего собрания участников ООО "Инвестиционная транспортно-строительная компания" по второму вопросу повестки дня: Утверждение Устава ООО "Инвестиционная транспортно-строительная компания" в новой редакции.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 328, 329, 330 ГПК РФ, судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Пресненского районного суда адрес от 09 августа 2022 года - отменить, принять новое решение.

Признать незаконным и отменить совершенное 16 августа 2021 года фио, временно исполняющим обязанности нотариуса адрес фио, нотариальное действие по удостоверению решений внеочередного общего собрания участников ООО "Инвестиционная транспортно-строительная компания" (ОГРН 1137746447816) и выдаче свидетельства об удостоверении решения органа управления юридического лица участников ООО "Инвестиционная транспортно-строительная компания" от 16 августа 2021 года, зарегистрированного в реестре за N77/1955-н/77-2021-3-1637 об удостоверении принятия 13 августа 2021 года решения внеочередного общего собрания участников ООО "Инвестиционная транспортно-строительная компания" по второму вопросу повестки дня: Утверждение Устава ООО "Инвестиционная транспортно-строительная компания" в новой редакции.

Председательствующий

Судьи