Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 30 мая 2023 г. по делу N 7У-1288/2023[77-889/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бурухиной М.Н, судей Железного А.В, Куадже Т.А, при помощнике судьи Еремеевой Н.Н, ведущей протокол судебного заседания, с участием прокурора Денисова М.О, адвоката Алейника И.А.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Марданова Р.А. на приговор Дербентского районного суда Республики Дагестан от 14 ноября 2016 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 18 января 2017 года.

Заслушав доклад судьи Бурухиной М.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы, мнение прокурора Денисова М.О. об отмене апелляционного определения, выступление адвоката Алейника И.А, поддержавшего кассационную жалобу, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Дербентского районного суда Республики Дагестан от 14 ноября 2016 года

Марданов Р.А, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец с "адрес", несудимый, осужден:

по ч.1 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 25 февраля 2016 года марихуана массой 1150, 62 гр.), с применением ст. 64 УК РФ к 9 годам лишения свободы, по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 8 января 2016 года, марихуана массой 6, 52 гр.) к 8 годам лишения свободы с ограничением свободы на 1 год, на основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на 1 год;

срок отбывания наказания исчислен с 14 ноября 2016 года с зачетом периода содержания под стражей с 26 февраля 2016 года по 13 ноября 2016 года;

возложены запреты и ограничения в соответствии со ст. 53 УК РФ.

Он же оправдан по п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 27 января 2016 года марихуана массой N гр.) и по п. "б" ч.3 ст. 228.1 УК РФ (эпизод от 25 февраля 2016 года, марихуана массой N гр.) за отсутствием состава преступлений, за ним признано право на реабилитацию.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 18 января 2017 года приговор изменен:

Марданов Р.А. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ (по преступлению обнаружения в его автомобиле 25 февраля 2016 года марихуаны массой 1150, 62 гр.), по которой назначено 13 лет лишения свободы;

исключена ссылка на ст. 64 УК РФ;

на основании ч.3 ст. 69 УК РФ назначено 14 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима с ограничением свободы на 1 год;

указано о возложении контроля при отбывании ограничения свободы на филиал УИИ УФСИН РФ по РД по тому муниципальному образованию, где осужденный будет проживать после отбывания лишения свободы.

В остальном приговор оставлен без изменения.

Марданов признан виновным, с учетом внесенных изменений, в незаконном сбыте наркотического средства марихуана в значительном размере массой N грамма, а также в покушении на незаконный сбыт наркотического средства марихуана в крупном размере массой 1150, 62 грамма, совершенных в январе-феврале 2016 года при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационной жалобе осужденный просит об изменении судебных решений, считая назначенное наказание чрезмерно суровым. Считает, что у судов были все основания для изменения категории преступления и применения положений ст. 64 УК РФ. Полагает, что перечисленные в приговоре смягчающие обстоятельства учтены формально. Просит приговор изменить, смягчив наказание.

Проверив доводы жалобы и изучив уголовное дело, коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такое нарушение по делу допущено судом апелляционной инстанции.

В соответствии с ч.2 ст. 8 УПК РФ никто не может быть признан виновным в совершении преступления и подвергнут уголовному наказанию иначе как по приговору суда и в порядке, установленном настоящим Кодексом.

В нарушение указанного требования, суд апелляционной инстанции признал Марданова Р.А. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, апелляционным определением, которое по смыслу закона не относится к виду решения, которым лицо может быть признано виновным.

Кроме того, принимая решение об исключении ст. 64 УК РФ, суд апелляционной инстанции указал о правильности доводов прокурора о том, что положительная характеристика подсудимого соседями и отсутствие у него судимости не являются обстоятельствами, уменьшающими степень общественной опасности, и не являются достаточными для признания их исключительными.

Однако суд апелляционной инстанции оставил без какой-либо оценки установленные судом первой инстанции другие смягчающие обстоятельства, такие как чистосердечное признание вины, раскаяние, наличие на иждивении супруги - домохозяйки, сына с женой и малолетним ребенком, совершение преступления в силу стечения тяжелого материального положения семьи, наличие работы, является единственным кормильцем семьи, на учете у нарколога и психиатра не состоит.

Кроме того, материалы дела не содержат данных о надлежащем извещении осужденного о дате и времени рассмотрения дела судом апелляционной инстанции и о вручении ему копии апелляционного представления.

При таких обстоятельствах, апелляционное определение подлежит отмене с передачей уголовного дела на новое рассмотрение, в ходе которого суду следует с соблюдением прав осужденного принять законное и обоснованное решение, тщательно проверить доводы апелляционного представления о чрезмерной мягкости назначенного наказания с учетом всех смягчающих обстоятельств, данных о личности Мардановва Р.А, с соблюдением принципа справедливости и гуманности.

Исходя из осуждения Марданова Р.А. за особо тяжкое преступление к реальному лишению свободы судом первой инстанции, коллегия полагает необходимым избрать меру пресечения в виде заключения под стражу на период рассмотрения дела судом апелляционной инстанции.

Руководствуясь п.3 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда Республики Дагестан от 18 января 2017 года в отношении Марданова Р.А. отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Избрать Марданову Р.А. меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 месяца до 30 августа 2023 года.

Председательствующий М.Н. Бурухина

Судьи Т.А. Куадже

А.В. Железный