Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 29 июня 2022 г. по делу N 7У-2843/2022[77-1312/2022]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Резниченко Е.В, судей Гаврилова Е.В, Малышевой Н.В, при ведении протокола помощником судьи Ковалевской Н.Г, с участием прокурора Верхотиной В.В, осужденного Айтабаева Р.А. и его защитника-адвоката Усова В.Г.

рассмотрела уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Айтабаева Роберта Аширбаевича на приговор Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 21.10.2021 и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 20.01.2022.

Заслушав доклад судьи Резниченко Е.В. о содержании обжалуемых судебных решений, существе кассационной жалобы, выступления участвующих лиц, судебная коллегия

установила:

приговором Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 21.10.2021

Айтабаев Роберт Аширбаевич, "данные изъяты", гражданин РФ, судимый

24.05.2018 по п. "а" ч.3ст.158 УК РФ к 1 году лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, 25.05.2018 по п. "а, г" ч. 2 ст.161 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 2 года, 03.06.2019 по п. "в" ч. 2 ст.158 УК РФ, ст.ст.70, 74 ч.4 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, 02.08.2019 по ч.1ст.150, п. "а, в" ч. 2 ст.158, ч.2ст.159 УК РФ, ч.2 и ч.5 ст.69 УК РФ к 4 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима, освобождён условно-досрочно по постановлению Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 27.05.2021 на 1 год 9 месяцев 22 дня, осужден по п. "г" ч.2 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; на основании п. "в" ч.7 ст.79, ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено неотбытое наказание по приговору Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 02.08.2019, окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

На основании п. "а" ч.3.1ст.72 УК РФ в срок лишения свободы зачтен период содержания под стражей с 21.06.2021 до вступления приговора в законную силу, принято решение о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 20.01.2022 приговор изменен: исключено указание о нападении Айтабаева Р.А. на потерпевшую "данные изъяты" признано смягчающим наказание обстоятельством возмещение имущественного ущерба потерпевшей; смягчено наказание, назначенное по п. "г" ч.2ст.161 УК РФ до 2 лет 5 месяцев лишения свободы, а также назначенное по правилам ст. 70 УК РФ - до 3 лет 5 месяцев лишения свободы.

В остальном приговор оставлен без изменения.

Айтабаев Р.А. осужден за открытое хищение "данные изъяты" с применением насилия не опасного для жизни или здоровья.

Преступление совершено "данные изъяты" при изложенных в приговоре обстоятельствах.

В кассационной жалобе осуждённый просит отменить судебные решения, направив дело на новое судебное разбирательство.

По мнению автора жалобы, исключение апелляционным судом из приговора указания о нападении на "данные изъяты" в отсутствие телесных повреждений у потерпевшей, влечет переквалификацию его действий на ч.1ст.161 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела и обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для их удовлетворения.

Предварительное следствие по делу проведено в соответствии с установленной процедурой уголовного судопроизводства.

Доводы осужденного о несоответствии обвинительного заключения требованиям ст. 220 УПК РФ необоснованны, поскольку нарушений закона, исключающих возможность постановления судом приговора или вынесения иного решения на основе данного заключения, не установлено.

Судебное разбирательство проведено в соответствии с требованиями глав 35-39 УПК РФ, с соблюдением принципов уголовного судопроизводства.

Каких-либо данных, свидетельствующих о том, что суд нарушил принцип состязательности, встал на сторону обвинения, применил избирательный подход в пользу стороны обвинения, не усматривается.

Приговор судом постановлен в соответствии с требованиями ст. ст. 307, 308 УПК РФ.

Доказательствам, положенным в основу обвинительного приговора, судом дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ.

Фактические обстоятельства содеянного установлены судом первой инстанции правильно и подтверждаются исследованными в судебном заседании доказательствами, в том числе: показаниями осужденного на предварительном следствии, изложенными в протоколах допросов, а также явке с повинной, подтверждёнными в судебном заседании, показаниями потерпевшей "данные изъяты" свидетелей "данные изъяты", согласно которым осужденный требовал у потерпевшей деньги, тряс за одежду, после чего с силой разжал пальцы ее руки и из внутреннего кармана кардигана открыто похитил деньги.

Насильственные действия осужденного, с силой разжимавшего пальцы рук потерпевшей, испытавшей от этого физическую боль, объективно свидетельствуют о применении насилия, не опасного для жизни и здоровья.

Действия Айтабаева Р.А. по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ квалифицированы правильно и соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Исключая указание о нападении на потерпевшую, апелляционным судом правильно указано, что данный признак не относится к объективной стороне грабежа и не влечет изменения квалификации.

С учетом апелляционного определения, наказание осужденному назначено в соответствии с требованиями уголовного закона и соразмерно содеянному.

Вместе с тем, обжалуемые судебные решения подлежат изменению, поскольку судом ошибочно признано наличие в действиях осужденного опасного рецидива преступлений ввиду того, что судимости по приговорам от 24.05.2018 и от 25.05.2018 не подлежат учёту на основании п. "б" ч.4 ст.18 УК РФ.

Осуждение приговорами от 03.06.2019 и 02.08.2019 рассматривается как одна судимость, поскольку наказание назначалось по правилам ч.5 ст. 69 УК РФ.

При таком положении в действиях Айтабаева Р.А. имеет место рецидив преступлений, предусмотренный ч.1ст.18 УК РФ.

Вносимое изменение не влечет снижение наказания, поскольку в соответствии с требованиями ч.1ст.63 и ч.2 ст.68 УК РФ, а также ст. 58 УК РФ вид рецидива не влияет на размер назначаемого осужденному наказания, а учитывается лишь при назначении ему вида исправительной колонии.

Вид колонии осужденному назначен правильно.

Иных существенных нарушений уголовного и (или) уголовно-процессуального законов, повлиявших на исход дела, не допущено.

Допущенные описки могут быть устранены в порядке, предусмотренном ст.ст. 396-399 УПК РФ.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Николаевского-на-Амуре городского суда Хабаровского края от 21.10.2021 и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Хабаровского краевого суда от 20.01.2022 в отношении Айтабаева Роберта Аширбаевича изменить, исключив указание о наличии в его действиях опасного рецидива преступлений, признав наличие в его действиях рецидива преступлений.

В остальном эти же судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий Е.В. Резниченко

Судьи Е.В. Гаврилов

Н.В. Малышева