Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 21 июня 2023 г. по делу N 7У-3465/2023[77-2968/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Батулиной Е.Н, судей: Котлова А.Е, Яготинцева В.Н, при секретаре Перовой А.П, с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры Российской Федерации Лошадкиной Н.В, осужденного Веретина А.Н, посредством видео-конференц-связи, защитника осужденного - адвоката Фетисовой О.В, представившей удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N 358 от 20 июня 2023 года, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Веретина Андрея Николаевича на приговор Октябрьского районного суда г. Липецка от 19 февраля 2021 года.

По приговору Октябрьского районного суда г. Липецка от 19 февраля 2021 года

Веретин Андрей Николаевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, зарегистрированный и проживавший по адресу: "адрес", холостой, судимый по приговорам:

- Октябрьского районного суда г. Липецка от 16 июля 2012 года по п. "г" ч.2 ст.161 УК РФ к 1 году лишения свободы, с применением ст.73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, по постановлению Октябрьского районного суда г. Липецка от 12 августа 2013 года условное осуждение заменено на 1 год лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освобожден по отбытии наказания 31 декабря 2014 года;

- Октябрьского районного суда г. Липецка от 28 сентября 2015 года (с учетом постановления Елецкого городского суда Липецкой области от 9 декабря 2016 года) по ч.1 ст.158 УК РФ (2 преступления), ч.2 ст.228 УК РФ, ч.3 ст.69 УК РФ к 3 годам 7 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; освобожден по отбытии наказания 8 ноября 2018 года;

- мирового судьи судебного участка N5 Октябрьского судебного района г. Липецка от 23 декабря 2019 года по ч.1 ст.158 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- Советского районного суда г. Липецка от 12 мая 2020 года по ст.158.1 УК РФ, ч.1 ст.228 УК РФ, ч.ч. 2, 5 ст. 69 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- Октябрьского районного суда г. Липецка от 5 августа 2020 года по ч.1 ст.228 УК РФ, ч.1 ст.158 УК РФ (2 преступления), ст.158.1 УК РФ (4 преступления), на основании ч.ч. 2, 5 ст.69 УК РФ к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- мирового судьи судебного участка N 27 Октябрьского судебного района г. Липецка от 27 января 2021 года по ч.1 ст.158 УК РФ, на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и по приговору Октябрьского районного суда г. Липецка от 5 августа 2020 года, окончательно назначено 3 года 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

осужден по:

- ч.1 ст.159.3 УК РФ (за преступление от 14 мая 2019 года) к 1 году лишения свободы;

- ч.1 ст.159.3 УК РФ (за преступление от 17 мая 2019 года) к 1 году лишения свободы;

- ч.3 ст.30, ч.1 ст.159.3 УК РФ к 9 месяцам лишения свободы.

С применением ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний Веретину А.Н. назначено наказание в виде 2 лет лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и по приговору Октябрьского районного суда г. Липецка от 5 августа 2020 года, Веретину А.Н. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения осужденному до вступления приговора в законную силу изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, взят под стражу в зале суда.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время задержания осужденного с 20 по 21 июня 2019 года, время его содержания под стражей с 19 февраля 2021 года по день вступления приговора в законную силу, из расчета 1 день содержания под стражей за 1 день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Зачтено в срок лишения свободы наказание, отбытое по приговору мирового судьи судебного участка N 5 Октябрьского судебного района г. Липецка от 23 декабря 2019 года, с 23 декабря 2019 года по 11 мая 2020 года включительно; наказание, отбытое по приговору Советского районного суда г. Липецка от 12 мая 2020 года, с 12 мая 2020 года по 4 августа 2020 года включительно; а также наказание, отбытое по приговору Октябрьского районного суда г. Липецка от 5 августа 2020 года, с 5 августа 2020 года по 18 февраля 2021 года включительно из расчета 1 день за 1 день.

Разрешены вопросы о процессуальных издержках и вещественных доказательствах.

В апелляционном порядке приговор был обжалован, однако апелляционным определением Липецкого областного суда от 6 мая 2021 года апелляционное производство прекращено в связи с отзывом жалобы осужденным.

Заслушав доклад судьи Батулиной Е.Н, изложившей содержание приговора, доводы кассационной жалобы осужденного Веретина А.Н, основания передачи кассационной жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции, выступление осужденного Веретина А.Н. и его защитника - адвоката Фетисовой О.В, поддержавших доводы кассационной жалобы и просивших об отмене приговора, мнение прокурора Лошадкиной Н.В, полагавшей приговор подлежащим изменению, судебная коллегия

установила:

По приговору Веретин А.Н. признан виновным и осужден за совершение мошенничества с использованием электронных средств платежа (2 преступления), а также за покушение на мошенничество с использованием электронных средств платежа.

Преступления совершены в "адрес" во время и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Веретин А.Н, не оспаривая квалификацию своих действий и доказанность вины, полагает, что приговор Октябрьского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ подлежит отмене, поскольку окончательное наказание по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ назначено за совершение преступлений по настоящему приговору и приговорам мирового судьи судебного участка N Октябрьского судебного района "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, Советского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ и Октябрьского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ. Между тем, при назначении наказания по приговору мирового судьи судебного участка N Октябрьского судебного района "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ окончательное наказание назначено по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложений наказаний по данному приговору и приговору Октябрьского районного суда от ДД.ММ.ГГГГ, что, по мнению автора жалобы, недопустимо.

Проверив доводы кассационной жалобы по материалам уголовного дела, выслушав стороны в судебном заседании, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представления суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Как следует из материалов уголовного дела предварительное и судебное следствие по делу проведены в рамках установленных законом процедур с соблюдением принципов уголовного судопроизводства. Осужденному Веретину А.Н. были созданы необходимые условия для реализации процессуальных прав.

По итогам судебного разбирательства судом постановлен приговор, в описательно-мотивировочной части которого изложено описание преступных деяний, признанных доказанными, приведены доказательства, на которых основаны выводы суда.

Фактические обстоятельства дела судом установлены на основании достаточной совокупности относимых, допустимых и достоверных доказательств, исследовав и оценив которые суд правильно установилсобытия инкриминированных осужденному преступлений, причастность к ним Веретина А.Н, его конкретные действия и роль в совершении данных преступлений.

Выводы суда о виновности Веретина А.Н. подтверждаются приведенными в приговоре доказательствами, а именно: показаниями осужденного Веретина А.Н. об обстоятельствах, при которых им совершенны преступления; показаниями представителя потерпевшего ФИО9 о кражах денег банка путем имитации внесения наличных на карты Веретина А.Н.; показаниями свидетеля ФИО10 о просьбе Веретина А.Н. позвонить в банк и сообщить, что через банкомат внесены купюры, которые не поступили на его карту; показаниями свидетеля ФИО11 о том, что он давал Веретину А.Н. свою банковскую карту, затем ему пришло смс о зачислении на карту 5 000 рублей; протоколами осмотров записей с камер видеонаблюдения; протоколами прослушивания аудиозаписей телефонных разговоров Веретина А.Н.; выписками по движению денежных средств на счетах; иными доказательствами, приведенными в приговоре.

Проверка и оценка всех исследованных судом доказательств проведены в соответствии с предписаниями ст.ст. 87, 88 УПК РФ о соблюдении предъявляемых к доказательствам по уголовному делу требованиям относимости, допустимости, достоверности и достаточности.

Доказательств, которые бы безусловно опровергали доказательства, положенные в основу приговора, или обусловливали необходимость истолкования сомнений в доказанности обвинения в пользу осужденного Веретина А.Н. в материалах дела не содержится.

Правильность квалификации действий осужденного не вызывает сомнений, что в кассационной жалобе и не оспаривается.

Наказание, назначенное как за каждое из преступлений, так и по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ, соответствует требования ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ, является соразмерным содеянному и данным о личности виновного.

При назначении наказания суд учел все установленные и нашедшие подтверждение в материалах дела юридически значимые сведения.

Мотивы решения всех вопросов, касающихся назначения конкретного вида и размера наказания в приговоре приведены.

Вместе с тем приговор подлежит изменению в части назначения окончательного наказания Веретину А.Н. по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона по настоящему делу допущены.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, и признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ лицу, совершившему другое преступление до вынесения приговора по первому делу, суд применяет общие правила назначения наказания по совокупности преступлений. В срок наказания, назначенного по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, должно быть, кроме того, зачтено наказание, отбытое полностью или частично по первому приговору.

Как следует из материалов уголовного дела, назначая наказание по настоящему уголовному делу, суд в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и приговору Октябрьского районного суда г. Липецка от 5 августа 2020 года назначил Веретину А.Н. наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Между тем, судом не учтено, что Веретину А.Н. по приговору мирового судьи судебного участка N 27 Октябрьского судебного района г. Липецка от 27 января 2021 года на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием по приговору Октябрьского районного суда г. Липецка от 5 августа 2020 года окончательно назначено наказание в виде 3 лет 8 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Таким образом, суд повторно применил те же нормы закона, сложив на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ вновь назначенное наказание с наказанием по одному и тому же приговору Октябрьского районного суда г. Липецка от 5 августа 2020 года, что является существенным нарушением уголовного закона и влечет неопределенность в исполнении приговоров.

При таких обстоятельствах из приговора Октябрьского районного суда г. Липецка от 19 февраля 2021 года подлежит исключению назначение наказания осужденному Веретину А.Н. на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений по данному приговору и приговору от 05 августа 2020 года.

В дальнейшем вопросы исполнения приговора мирового судьи судебного участка N 27 Октябрьского судебного района г. Липецка от 27 января 2021 года и Октябрьского районного суда г. Липецка от 19 февраля 2021 года могут быть разрешены в порядке главы 47 УПК РФ по представлению учреждения, исполняющего наказание, либо по ходатайству осужденного.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу осужденного Веретина А.Н. удовлетворить частично.

Приговор Октябрьского районного суда г. Липецка от 19 февраля 2021 года в отношении Веретина Андрея Николаевича изменить:

исключить назначение наказания осужденному Веретину А.Н. на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений по данному приговору и приговору Октябрьского районного суда г. Липецка от 05 августа 2020 года, а также указание о зачете наказания, отбытого по приговору от 05 августа 2020 года, с 05 августа 2020 года по 18 февраля 2021 года.

Считать Веретина А.Н. осужденным на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 159.3, ч. 1 ст. 159.3, ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 159.3 УК РФ, к лишению свободы сроком на 2 года с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор в отношении Веретина А.Н. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи: