Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 21 июня 2023 г. по делу N 7У-2394/2023[77-1056/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Железнова Е.В, судей Горенко В.А, Трофимова К.Б, при ведении протокола помощником судьи Липченко П.С, с участием прокурора Мамонтова А.О, осужденного Агафонова Е.А. посредством использования систем видеоконференц-связи, защитника - адвоката Мельникова В.С, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края Трегубова А.В. и кассационной жалобе осужденного Агафонова Е.А. на приговор Находкинского городского суда Приморского края от 30 мая 2022 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 29 ноября 2022 года,

УСТАНОВИЛА:

по приговору Находкинского городского суда Приморского края от 30 мая 2022 года

Агафонов Евгений Александрович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

27 сентября 2013 года Находкинским городским судом Приморского края, с учетом изменений, внесенных постановлением Тайшетского городского суда Иркутской области от 18 ноября 2016 года, по п. "а" ч. 4 ст. 162 УК РФ, п. "а" ч. 4 ст. 158 УК РФ (6 преступлений), п. п. "б, в" ч. 2 ст. 158, п. п. "а, б" ч. 4 ст. 162 УК РФ, с применением ч. 3 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ (приговор от 28 июня 2007 года) - к 8 годам 5 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима; на основании постановления Партизанского районного суда от 23 августа 2019 года освобожден 4 сентября 2019 года условно-досрочно на неотбытый срок 1 год 4 месяца 17 дней;

19 марта 2021 года Находкинским городским судом Приморского края по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 4 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, осужден по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 5 лет 8 месяцев, с ограничением свободы на срок 1 год 3 месяца.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Находкинского городского суда Приморского края от 19 марта 2021 года отменено.

На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору Находкинского городского суда Приморского края от 19 марта 2021 года, окончательно Агафонову Е.А. назначено 6 лет 9 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, с ограничением свободы на срок 1 год 3 месяца. В соответствии с ч. 1 ст. 53 УК РФ Агафонову Е.А. установлены ограничения и возложена обязанность, указанные в приговоре.

Мера пресечения в виде заключения под стражу сохранена до вступления приговора в законную силу.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

В срок лишения свободы зачтено время содержания осужденного под стражей с 19 апреля 2022 года по день вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Агафонов Е.А. осужден за тайное хищение с банковского счета потерпевшей Г.О.С. денежных средств в сумме 13 304 руб. 86 коп.

Преступление совершено 16 мая 2021 года в "адрес" при изложенных в приговоре обстоятельствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 29 ноября 2022 года приговор изменен: из вводной части исключено указание на погашенные судимости по приговорам от 29 августа 2003 года и 28 июня 2007 года; уточнены сведения о судимости по приговору от 27 сентября 2013 года о назначении окончательного наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ вместо ст. 70 УК РФ; в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ признано в качестве смягчающего наказание обстоятельства признание вины, наказание по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ смягчено до 5 лет 5 месяцев лишения свободы, на основании ст. 70 УК РФ назначено 6 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставлен без изменения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Приморского края указывает, что суд в нарушение ч. 1 ст. 53 УК РФ при назначении Агафонову Е.А. ограничения свободы по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ не установилпредусмотренных законом обязательных ограничений и обязанностей, то есть фактически не назначил ему наказание за данное преступление. В то же время суд возложил обязанность и установилограничения осужденному при назначении наказания на основании ст. 70 УК РФ, несмотря на то, что они не были указаны при назначении наказания за совершенное преступление по настоящему приговору, а по приговору от 19 марта 2021 года наказание в виде ограничения свободы не назначалось.

Таким образом, дополнительное наказание в виде ограничения свободы за совершенное Агафоновым Е.А. преступление, предусмотренное п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, назначено не было, а потому не могло быть назначено и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров.

Просит приговор и апелляционное определение изменить, исключить указание о назначении Агафонову Е.А. дополнительного наказания в виде ограничения свободы на срок 1 год 3 месяца по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ и по совокупности приговоров, а также указание об установлении ограничений и возложения обязанности в порядке ст. 53 УК РФ.

В кассационной жалобе осужденный Агафонов Е.А. оспаривает законность состоявшихся по делу судебных решений.

Утверждает, что судом были нарушены требования ч. 4 ст. 231 УПК РФ, поскольку его не известили о дате судебного заседания в установленные законом сроки, в связи с чем он был лишен возможности подготовиться к своей защите, согласовать позицию с адвокатом по назначению суда, либо пригласить защитника самостоятельно; не разъяснены предусмотренные ст. 47 УПК РФ права, в том числе пользоваться помощью защитника. Считает, что доводам об указанных нарушениях судом апелляционной инстанции дана неверная оценка.

Необоснованным считает признание в его действиях опасного рецидива преступлений, учитывая исключение судом апелляционной инстанции указания на погашенные судимости по приговорам от 29 августа 2003 года и 28 июня 2007 года.

Заявляет, что уголовное дело было рассмотрено судом предвзято.

Кроме того, оспаривает справедливость назначенного наказания, которое считает чрезмерно суровым с учетом установленных смягчающих обстоятельств. Указывает, что на его иждивении находится отец, признанный недееспособным. Отмечает, что ему назначено почти максимальное наказание, предусмотренное санкцией ч. 3 ст. 158 УК РФ. Не согласен с назначением дополнительного наказания в виде ограничения свободы.

Просит приговор отменить, направить уголовное дело на новое судебное разбирательство.

Заслушав доклад судьи Железнова Е.В, мнение прокурора Мамонтова А.О. о необходимости изменения обжалуемых решений только по доводам кассационного представления, выступления осужденного Агафонова Е.А. и адвоката Мельникова В.С. по доводам жалобы и кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

Постановленный в отношении Агафонова Е.А. приговор отвечает требованиям уголовно-процессуального закона.

Уголовное дело рассмотрено с соблюдением принципа состязательности сторон. Вопреки доводам осужденного, из протокола судебного заседания необъективности суда не усматривается, равно как и нарушения права на защиту осужденного.

Как видно из дела, судебное заседание начато 22 декабря 2021 года, о судебном заседании Агафонов Е.А. надлежаще извещен, предусмотренные ст. 47 УПК РФ права ему были разъяснены. Судебное следствие проведено с участием осужденного, затем он скрылся и был объявлен розыск.

После возобновления производства по делу, в судебном заседании 30 мая 2022 года Агафонов Е.А. не заявлял о неготовности к судебному заседанию и необходимости его отложения, в том числе, в связи с необходимостью приглашения защитника.

При изложенных обстоятельствах судебная коллегия находит доводы осужденного о нарушении его права на защиту несостоятельными.

Подлежащие доказыванию обстоятельства по делу судом установлены должным образом.

Виновность Агафонова Е.А. подтверждена приведенными в приговоре доказательствами, которые оценены судом в соответствии с положениями ст. 88 УПК РФ.

Нарушений уголовно-процессуального закона при исследовании доказательств, повлиявших на правильность установления фактических обстоятельств дела, не допущено.

Действия Агафонова Е.А. получили верную юридическую оценку по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ.

С учетом изменений, внесенных судом апелляционной инстанции, наказание осужденному назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ.

Смягчающими наказание обстоятельствами признаны активное способствование расследованию преступления, признание вины и раскаяние в содеянном, признание им исковых требований потерпевшей, принесение извинений потерпевшей в суде, состояние здоровья Агафонова, а также состояние здоровья его близких родственников.

Обстоятельств, влекущих смягчение наказания и неучтенных судом, не имеется.

Данных о том, что Агафонов Е.А. является опекуном недееспособного отца, в уголовном деле нет. Кроме того, суд располагал сведениями о состоянии здоровья отца осужденного и учел это обстоятельство при назначении наказания.

Ввиду наличия непогашенной судимости по приговору от 27 сентября 2013 года опасный рецидив преступлений в действиях осужденного установлен правильно. В силу закона рецидив преступлений признан отягчающим наказание обстоятельством.

Наказание Агафонову Е.А. назначено в рамках санкции ч. 3 ст. 158 УК РФ и с учетом требований ч. 2 ст. 68 УК РФ.

Оснований для применения положений ч. 3 ст. 68, ст. 64 УК РФ судом обоснованно не усмотрено.

Окончательное наказание по совокупности приговоров назначено в соответствии с положениями ст. 70 УК РФ.

Вопреки мнению осужденного, апелляционное определение отвечает требованиям ст. 389.28 УПК РФ.

Между тем, приговор и апелляционное определение в отношении Агафонова Е.А. подлежат изменению.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

Согласно п. п. 4-5 ч. 1 ст. 308 УПК РФ в резолютивной части обвинительного приговора должны быть указаны вид и размер наказания, назначенного подсудимому за каждое преступление, в совершении которого он признан виновным, а также окончательная мера наказания, подлежащая отбытию на основании ст. ст. 69-72 УК РФ. При этом наказание должно быть определено таким образом, чтобы не возникало никаких сомнений при его исполнении.

В силу ст. 53 УК РФ ограничение свободы состоит в установлении судом осужденному определенных ограничений и обязанности, которые он должен отбывать в установленный срок.

Приведенные выше требования закона при рассмотрении данного уголовного дела судом первой и апелляционной инстанций не учтены.

Наряду с основным наказанием по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ суд назначил Агафонову Е.А. дополнительное наказание в виде ограничения свободы, но определилтолько срок ограничения свободы, не установив ограничений и не возложив на осужденного обязанности, как это предусмотрено ч. 1 ст. 53 УК РФ.

Такие ограничения и обязанность были возложены на Агафонова Е.А. только при назначении ему окончательного наказания по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ, при том, что они не были установлены при назначении наказания за совершенное преступление по настоящему приговору и без их установления исполнение данного вида наказания невозможно, а по приговору от 19 марта 2021 года дополнительное наказание в виде ограничения свободы осужденному не назначалось.

Поскольку дополнительное наказание в виде ограничения свободы за совершенное преступление судом фактически не было назначено, оно не могло быть назначено на основании ст. 70 УК РФ.

При таких обстоятельствах приговор и апелляционное определение подлежат изменению, из них необходимо исключить указание о назначении Агафонову Е.А. дополнительного наказания в виде ограничения свободы.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Находкинского городского суда Приморского края от 30 мая 2022 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 29 ноября 2022 года в отношении Агафонова Евгения Александровича изменить:

исключить указание о назначении Агафонову Е.А. дополнительного наказания в виде ограничения свободы на срок 1 год 3 месяца по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, а также установлении ему ограничений и возложения обязанности в соответствии с ч. 1 ст. 53 УК РФ.

В остальном указанные судебные решения в отношении Агафонова Е.А. оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного удовлетворить частично.

Председательствующий: Е.В. Железнов

Судьи: В.А. Горенко

К.Б. Трофимов