Кассационное постановление Второго кассационного суда общей юрисдикции от 09 марта 2023 г. по делу N 7У-1503/2023[77-839/2023]

Второй кассационный суд общей юрисдикции в составе:

председательствующего Казначейского В.В, с участием:

прокурора Подкопаева М.Н, осужденного Радимова В.А, защитника - адвоката Назаретской О.Е, при помощнике судьи Зиновьевой А.В, рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Радимова В.А. на приговор Кунцевского районного суда г. Москвы от 8 ноября 2021 года и апелляционное постановление Московского городского суда от 28 июня 2022 года.

Заслушав доклад судьи Казначейского В.В, кратко изложившего обстоятельства дела, содержание обжалуемых судебных решений и доводы кассационной жалобы, поступивших возражений, выступления осужденного Радимова В.А. и его защитника - адвоката Назаретской О.Е, поддержавших доводы, приведённые в кассационной жалобе, мнение прокурора Подкопаева М.Н, полагавшего необходимым судебные решения изменить, суд

УСТАНОВИЛ:

по приговору Кунцевского районного суда г. Москвы от 8 ноября 2021 года, постановленному в особом порядке судебного разбирательства, Радимов ФИО6, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", ранее судимый: 17 августа 2017 года Дорогомиловским районным судом г. Москвы по части 3 статьи 30 пунктам "в, г" части 2 статьи 158 УК РФ к 1 году 10 месяцам лишения свободы, освободившийся 12 апреля 2019 года по отбытии наказания; осужденного 12 апреля 2021 года Дорогомиловским районным судом г. Москвы по пунктам "в, г" части 2 статьи 158 УК РФ к 1 году 8 месяцам лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 9 месяцев.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по последнему приговору и наказания, назначенного по приговору Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 12 апреля 2021 года, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешены вопросы о мере пресечения, о зачете наказания и о судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Московского городского суда от 28 июня 2022 года приговор в отношении Радимова В.А. оставлен без изменения.

Радимов признан виновным и осужден за покушение на кражу, то есть тайное хищение чужого имущества, из сумки, находившейся при потерпевшем, принадлежащего Фаерману телефона "Нокиа 3.1" стоимостью 2 793 рубля. Преступление совершено 25 декабря 2020 года в г. Москве при обстоятельствах, подробно приведенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Радимов выражает несогласие с судебными решениями, считает их незаконными, необоснованными. В обосновании своих доводов указывает о несогласии с решением суда при назначении размера наказания, поскольку по приговору Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 12 апреля 2021 года за оконченный состав преступления ему назначено наказание меньше, чем наказание за неоконченное преступление. Указывает на то, что суд установилряд смягчающих обстоятельств, что позволяло суду применить статью 64 и часть 3 статьи 68 УК РФ. Просит приговор изменить и снизить размер назначенного наказания.

В своих возражениях государственный обвинитель Хархавкина просит оставить судебные решения без изменения.

Выслушав стороны, проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы и поступивших возражений, суд отмечает следующее.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ суд кассационной инстанции проверяет по кассационной жалобе законность приговора, определения или постановления суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального закона.

Уголовное дело судом рассмотрено с соблюдением требований ст. ст. 314 - 316 УПК РФ. Обоснованность обвинения Радимова в совершении преступления судом проверена. Действия осужденного Радимова по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 2 ст. 158 УК РФ квалифицированы правильно.

Назначая наказание осужденному Радимову, суд исходил из обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных, характеризующих личность осужденного, обстоятельств, влияющих на наказание.

Каких-либо иных обстоятельств, помимо изложенных в приговоре, подлежащих в силу уголовного закона учету при назначении наказания, но не получивших оценки суда, и которые могли бы повлиять на его выводы относительно вида и размера наказания, из содержания кассационной жалобы и представленных материалов, не усматривается.

Проанализировав обстоятельства совершения осужденным Радимовым преступления, характер и степень общественной опасности содеянного, данные о его личности, наряду с влиянием наказания на его исправление суд, руководствуясь принципом справедливости, а также необходимости обеспечения соответствия назначенного наказания тяжести содеянного, мотивированно пришел к обоснованному выводу о том, что его исправление возможно лишь в условиях изоляции от общества, в связи с чем, назначил наказание в виде реального лишения свободы.

В приговоре приведены мотивы решения всех вопросов, относящихся к назначению наказания, включая неприменение положений, регламентированных ст. ст. 64, 73 УК РФ, с которыми нельзя не согласиться.

Вопреки доводам кассационной жалобы, суд кассационной инстанции также не находит оснований для применения ч. 3 ст. 68 УК РФ, поскольку при назначении наказания за неоконченное преступление при рецидиве преступлений, суд обоснованно принял во внимание характер и степень общественной опасности ранее совершенного осужденным преступления, указанного во вводной части приговора. При этом суд учел обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным.

Вместе с тем судебная коллегия находит необходимым исключить из приговора ссылку суда при назначении наказания о повторном учете сведений о судимости Радимова, поскольку наличие в его действиях рецидива учтено судом в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, соответственно данное обстоятельство не может быть повторно учтено при назначении наказания.

Кроме того судебные решения подлежат изменению и в части решения о зачете наказания в соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ.

Принимая решение о зачете наказания, суд не указал день фактического задержания подозреваемого. При этом, как усматривается из материалов дела 25 декабря 2020 года, Радимов был задержан по подозрению в совершении преступления, после чего доставлен в отдел полиции, где в тот же день, а также 26 декабря 2020 года с его участием были проведены следственные действия (том N 1, листы дела 14 - 49). В судебном заседании суда кассационной инстанции Радимов подтвердил, что после его задержания 25 декабря 2020 года он находился в отделе полиции до 26 декабря 2020 года, с ним проводились следственные действия, ночевал он в отделе полиции.

Рассматривая уголовное дело в апелляционном порядке, суд апелляционной инстанции, вопреки требованиям статьи 389.9, статьи 389.17, статьи 389.18 УПК РФ, данные вопросы не обсудил, допущенные нарушения уголовного и уголовно - процессуального законов не устранил.

Допущенные судом нарушения уголовного и уголовно - процессуального закона являются существенными, повлиявшими на исход дела, поэтому судебные решения в силу положений статей 401.14, 401.15 УПК РФ подлежат изменению.

Руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, суд кассационной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

кассационную жалобу осужденного Радимова В.А. удовлетворить частично.

Приговор Кунцевского районного суда г. Москвы от 8 ноября 2021 года и апелляционное постановление Московского городского суда от 28 июня 2022 года в отношении Радимова ФИО7 изменить.

Исключить из приговора ссылку суда при назначении наказания о двойном учете судимости.

Назначенное Радимову В.А. наказание по части 3 статьи 30 пункту "г" части 2 статьи 158 УК РФ смягчить до 1 года 8 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказания, назначенного по последнему приговору и наказания, назначенного по приговору Дорогомиловского районного суда г. Москвы от 12 апреля 2021 года, окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 11 месяцев с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Зачесть в срок отбытия наказания время фактического задержания Радимова В.А. по подозрению в совершении преступления с 25 декабря 2020 года по 26 декабря 2020 года включительно, из расчета один день задержания за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части эти же судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий