Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 20 июня 2023 г. по делу N 7У-3880/2023[77-1835/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующей Лохановой Е.Н, судей Морхова С.И, Спивак С.Г, при секретаре Гаджиагаеве К.Р, с участием прокурора Лох Е.Н, осужденного Васильева В.И, адвоката Волкова А.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по кассационной жалобе адвоката Волкова А.В. в защиту интересов осужденного Васильева В.И. на приговор Бабушкинского районного суда г. Москвы от 15 сентября 2022 года.

Заслушав доклад судьи Морхова С.И, выслушав выступление адвоката Волкова А.В, осужденного Васильева В.И, поддержавших доводы жалобы, мнение прокурора Лох Е.Н. об изменении приговора, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Бабушкинского районного суда города Москвы от

15 сентября 2022 года, Васильев ФИО11, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", гражданин РФ, судимый ДД.ММ.ГГГГ приговором Бабушкинского районного суда "адрес" по ч. 1 ст. 228 УК РФ к штрафу в размере 25 000 рублей, осужден за совершение преступления предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок

8 лет с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

На основании ст. 70 УК РФ полностью присоединено к назначенному наказанию неотбытое наказание по приговору Бабушкинского районного суда г. Москвы от 11 мая 2018 года в виде штрафа в размере 25 000 рублей и окончательно назначено наказание по совокупности приговоров, в виде лишения свободы сроком на 8 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима и штрафа в размере 25 000 рублей.

В соответствии с ч. 2 ст. 71 УК РФ наказание в виде штрафа в размере 25 000 рублей постановлено исполнять самостоятельно.

Мера пресечения в отношении осужденного до вступления приговора в законную силу оставлена прежней - в виде заключения под стражу. Срок отбывания наказания осужденному исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено время его нахождения под стражей.

Этим же приговором осуждена Васильева Е.В.

Уголовное дело в апелляционном порядке не обжаловано, приговор вступил в законную силу 27 сентября 2022 года.

Васильев В.И. признан виновным в совершении покушения на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Вину в совершении указанного преступления Васильев В.И. признал.

В кассационной жалобе адвокат Волков А.В. в защиту интересов осужденного Васильева В.И, не оспаривая вопросов доказанности и юридической квалификации содеянного, обращает внимание на то, что наказание осужденному по совокупности приговоров назначено незаконно, поскольку на момент совершения преступления, установленного обжалуемым приговором, штраф по предыдущему приговору от 11 мая 2018 года, назначенный в качестве наказания, был полностью оплачен. В подтверждение своих доводов ссылается на постановление службы судебных приставов. Просит об изменении приговора, исключении судимости по приговору от 11 мая 2018 года и смягчении наказания по преступлению.

Постановлением судьи Второго кассационного суда общей юрисдикции от 10 мая 2023 года кассационная жалоба адвоката Волкова А.В. в защиту интересов осужденного Васильева В.И. на приговор Бабушкинского районного суда г. Москвы от 15 сентября 2022 года передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Выслушав участников судебного разбирательства, проверив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

Установленные фактические обстоятельства совершенного преступления, выводы суда о виновности Васильева В.И. в совершении этого преступления, а также юридическая квалификация его действий являются верными, не оспариваются в кассационной жалобе и основаны на совокупности собранных и всесторонне исследованных в судебном заседании доказательств по делу.

Обстоятельства совершения преступления, подлежащие в соответствии с требованиями ст. 73 УПК РФ доказыванию по настоящему уголовному делу, установлены судом правильно.

Вместе с тем, приговор в отношении осужденного Васильева В.И. подлежит изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно - процессуального законов, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, а признается он таковым, если постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса РФ и основан на правильном применении уголовного закона.

Так, судебная коллегия отмечает, что суд в нарушении требований закона сослался на показания сотрудников полиции - свидетелей ФИО7, ФИО8, ФИО9 в части сведений, о которых им стало известно в ходе задержания Васильева В.И. и Васильевой Е.В. со слов последних об обстоятельствах совершенного преступления.

Как отмечено в Определении Конституционного Суда Российской Федерации от 6 февраля 2004 г. N 44-О, ч. 3 ст. 56 УПК РФ, определяющая круг лиц, которые не могут быть допрошены в качестве свидетелей, не исключает возможность допроса дознавателя и следователя, проводивших предварительное расследование по уголовному делу, в качестве свидетелей, в том числе об обстоятельствах производства отдельных следственных и иных процессуальных действий.

Эти положения, подлежащие применению в системной связи с другими нормами уголовно-процессуального законодательства, не дают оснований рассматривать их как позволяющие суду допрашивать дознавателя и следователя о содержании показаний, данных в ходе досудебного производства подозреваемыми или обвиняемыми, и как допускающие возможность восстановления содержания этих показаний вопреки закрепленному в п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ правилу.

Поэтому следует признать, что суд неправомерно использовал в качестве доказательства показания ФИО7, ФИО8, ФИО9 в части содержания сведений, о которых им стало известно в ходе задержания от осужденных Васильева В.И. и Васильевой Е.В. со слов последних об обстоятельствах совершенного преступления.

Судебная коллегия исключает из приговора ссылку на показания данных свидетелей в указанной части, как недопустимые доказательства. Вместе с тем исключение показаний этих свидетелей в части вышеприведенных сведений не влияет на выводы суда о виновности Васильева В.И. в совершении преступления, за которое он осуждён, поскольку его виновность подтверждается достаточной совокупностью приведенных в приговоре других доказательств, исследованных в судебном заседании.

Кроме того, при назначении Васильеву В.И. наказания судом допущены нарушения уголовного закона.

Так, основанием для назначения наказания по совокупности приговоров в силу ч. 1 ст. 70 УК РФ является наличие на момент настоящего осуждения неотбытого наказания или его части по предыдущему приговору суда.

Васильев В.И. осужден по приговору от ДД.ММ.ГГГГ по ч.3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы, в соответствии со ст. 70 УК РФ полностью присоединено к назначенному наказанию неотбытое наказание по приговору Бабушкинского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ в виде штрафа в размере 25 000 рублей и окончательно назначено наказание по совокупности приговоров, в виде лишения свободы сроком на 8 лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима и штрафа в размере 25 000 рублей.

Вместе с тем, как следует из приговора от ДД.ММ.ГГГГ, покушение на преступление, за которое осужден Васильев В.И, совершено им ДД.ММ.ГГГГ. Однако, назначенный в виде основного наказания по приговору Бабушкинского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, штраф в размере 25 000 рублей оплачен, ДД.ММ.ГГГГ исполнительное производство окончено в связи с оплатой штрафа.

С учетом изложенного указания суда о назначении Васильеву В.И. наказания по правилам ст. 70 УК РФ подлежат исключению из приговора от 15 сентября 2022 года.

В остальном при назначении наказания Васильеву В.И. суд в полном объеме учел данные о личности осужденного на основании представленного характеризующего материала, верно установилсовокупность обстоятельств, смягчающих наказание.

Помимо этого, принимая решение о необходимости зачета времени содержания Васильева В.И. под стражей в срок лишения свободы, суд не указал в приговоре порядок такого зачета.

Согласно ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные ст. 228.1 УК РФ.

Руководствуясь приведенными требованиями закона, время содержания осужденного под стражей с 26 сентября 2021 года до вступления приговора в законную силу подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Иных оснований для изменения приговора, в том числе об исключении из приговора сведений о судимости Васильева В.И. по приговору от 11 мая 2018 года и смягчении наказания по преступлению, не имеется. В соответствии с п. "б" ч. 3 ст. 86 УК РФ в отношении лиц, осужденных к более мягким видам наказаний, чем лишение свободы, судимость погашается по истечении одного года после отбытия наказания. Согласно постановлению судебного пристава-исполнителя от 8 июня 2021 года штраф в размере 25000 рублей, назначенный приговором от 11 мая 2018 года, оплачен, исполнительное производство прекращено. Преступление Васильевым В.И. по настоящему приговору совершено 26 сентября 2021 года, то есть, до истечения срока погашения судимости.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 401.13, 401.14, 401.15, 401.16 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу адвоката Волкова А.В. удовлетворить частично.

Приговор Бабушкинского районного суда г. Москвы от 15 сентября 2022 года в отношении Васильева ФИО12 изменить, - исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку на показания свидетелей ФИО7, ФИО8, ФИО9 в части сведений, о которых им стало известно в ходе задержания Васильева В.И. и Васильевой Е.В. со слов последних об обстоятельствах совершенного преступления, как на доказательство их виновности;

- исключить из резолютивной части приговора указание о назначении Васильеву В.И. окончательного наказания на основании ст. 70 УК РФ, а также о самостоятельном исполнении наказания в виде штрафа в размере 25000 рублей в соответствии с ч. 2 ст. 71 УК РФ;

- дополнить резолютивную часть приговора указанием о зачете на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ времени содержания Васильева В.И. под стражей в период с 26 сентября 2021 года до вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальном этот приговор, в том числе в части осуждения Васильева В.И. по ч.3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима оставить без изменения, жалобу - без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи коллегии