Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 20 июня 2023 г. по делу N 7У-5132/2023[77-2155/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Лохановой Е.Н, судей Морхова С.И, Спивак С.Г, с участием прокурора Лох Е.Н, адвоката Захаровой Ю.Е, при ведении протокола секретарём судебного заседания Гаджиагаевым К.Р, рассмотрела в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по кассационному представлению заместителя прокурора Смоленской области ФИО8 на приговор Ельнинского районного суда Смоленской области от 28 октября 2022 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 13 декабря 2022 года в отношении Сапарбаева Б.Ш.

Заслушав доклад судьи Спивак С.Г, изложившей обстоятельства дела, доводы кассационного представления, выступление прокурора Лох Е.Н, поддержавшей кассационное представление, адвоката Захарову Ю.Е, возражавшую против удовлетворения кассационного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Ельнинского районного суда Смоленской области от 28 октября 2022 года

Сапарбаев Бахадыр Шамуратович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", несудимый

осужден по ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы сроком на 4 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбытия наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ и с ДД.ММ.ГГГГ по день вступления приговора в законную силу зачтено в срок отбытия наказания из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Решена судьба вещественных доказательств.

Сапарбаев Б.Ш. признан виновным и осужден за незаконное хранение без цели сбыта в крупном размере наркотического средства при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 13 декабря 2022 года приговор изменен:

- исключены из числа доказательств показания свидетелей ФИО6 и ФИО7 в части информации, ставшей им известной со слов Сапарбаева Б.Ш.;

- указано в резолютивной части приговора о том, что до вступления приговора в законную силу мера пресечения Сапарбаеву Б.Ш. изменена на заключение под стажу вместо "на содержание под стражей".

В остальном приговор оставлен без изменения.

В кассационном представлении заместитель прокурора Смоленской области ФИО8 просит отменить приговор в части зачета времени содержания осужденного Сапарбаева Б.Ш. под стражей в срок отбытия наказания, указывает, что судом необоснованно произведен такой зачет в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы, тогда как в соответствии ч. 3.2 ст. 72 УК РФ льготный порядок зачета времени содержания под стражей в срок наказания к лицам, осужденным за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, не применяется. Просит судебные решения в этой части отменить, направить уголовное дело на новое рассмотрение в этой части в порядке, предусмотренном ст. 397, 399 УПК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора и определения суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного или уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

При постановлении обвинительного приговора в отношении осужденного Сапарбаева Б.Ш. судом первой инстанции установлены

предусмотренные ст. 73 УПК РФ обстоятельства, подлежащие доказыванию, в том числе время, место, способ и другие обстоятельства совершения инкриминированного осужденному преступления и приведены в приговоре.

Виновность Сапарбаева Б.Ш. в совершении преступления, за которое он осужден, подтверждается его признательными показаниями, показаниями свидетелей ФИО9, ФИО6, ФИО7, а также протоколом обыска у Сапарбаева Б.Ш, в ходе которого он добровольно выдал емкости с находящимся внутри сухим измельченным веществом; заключением эксперта о том, что изъятое у Сапарбаева Б.Ш. вещество растительного происхождения является наркотическим средством каннабис (марихуана) общей массой 713, 2 г, иными доказательствами, подробно приведенными в приговоре.

Всем исследованным в судебном заседании доказательствам суд дал надлежащую оценку в соответствии с требованиями ст. 88 УПК РФ, с точки зрения их относимости и допустимости, а в совокупности они были признаны достаточными для рассмотрения дела.

Действия осужденного верно квалифицированы судом ч. 2 ст. 228 УК РФ и соответствуют правильно установленным фактическим обстоятельствам дела.

При назначении наказания судом в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Сапарбаева Б.Ш, учтены активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины, раскаяние в содеянном, состояние здоровья, наличие хронических заболеваний, привлечение к уголовной ответственности впервые.

Обстоятельств, отягчающих наказание, не имеется.

Выводы суда о назначении Сапарбаеву Б.Ш. наказания в виде лишения свободы и отсутствии оснований для применения ч. 6 ст. 15, ст. 64 УК РФ в приговоре мотивированы. Судом применены специальные правила назначения наказания, предусмотренные ч. 1 ст. 62 УК РФ.

Вместе с тем суд кассационной инстанции приходит к выводу о том, что приговор подлежит отмене в части зачета в срок отбытия наказания времени содержания под стражей в льготном исчислении.

Осужденному местом отбытия наказания назначена исправительная колония общего режима. Он осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, за исключением случаев, предусмотренных частями третьей.2 и третьей.3 настоящей статьи, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в воспитательной колонии либо исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день в отношении осужденных за преступления, предусмотренные статьями 205 - 205.5, частями третьей и четвертой статьи 206, статьями 208, 209, частью четвертой статьи 211, частями второй и третьей статьи 228, статьями 228.1, 229, 275, 276, 361 настоящего Кодекса, и сопряженные с осуществлением террористической деятельности преступления, предусмотренные статьями 277 - 279 и 360 настоящего Кодекса.

С учетом изложенного приговор в части зачета срока содержания под стражей в срок отбытия наказания подлежит отмене с направлением уголовного дела в этой части на новое рассмотрение в порядке ст. 397, 399 УПК РФ, поскольку судом допущено существенное нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела.

Установленный ч. 1 ст. 401.6 УПК РФ для поворота к худшему срок не истек.

Руководствуясь ст. 401.13, п. 6 ч. 1 ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное представление заместителя прокурора Смоленской области ФИО8 удовлетворить.

Приговор Ельнинского районного суда Смоленской области от 28 октября 2022 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Смоленского областного суда от 13 декабря 2022 года в отношении Сапарбаева Бахадыра Шамуратовича в части зачета времени содержания под стражей в срок наказания отменить, уголовное дело в этой части передать на новое рассмотрение в порядке ст. ст. 397, 399 УПК РФ в Ельнинский районный суд Смоленской области в ином составе суда.

В остальной части судебные решения оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: