Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 04 сентября 2023 г. по делу N 10-17351/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе

председательствующего судьи Ивановой Е.А, судей: фио, фио, при секретаре - помощнике судьи Незнаеве К.И, с участием:

прокурора отдела прокуратуры адрес фио, осужденного... и его защитника адвоката фио, представившей удостоверение и ордер, переводчика фио, рассмотрела в судебном заседании апелляционные жалобы осужденного... М.М. и его защитника - адвоката фио на приговор... районного суда адрес от 19 апреля 2023 года, которым

фио.., признан виновным в совершении преступления, предусмотренного п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, и ему назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 01 (один) год 2 (два) месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок наказания... М.М. исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Приговором разрешены вопросы о зачете времени содержания... М.М. под стражей в срок отбывания им наказания, о мере пресечения и вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи фио, выступления осужденного... М.М. и его защитника адвоката фио, поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора фио, полагавшего приговор оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором... районного суда адрес от 19 апреля 2023 года фио признан виновным в краже, то есть тайном хищении чужого имущества, с банковского счета, совершенной им в период времени с 07 часов 43 минут по 10 часов 10 минут 09 февраля 2023 года, с использованием приисканной им, ранее утерянной банковской карты N 2202 **** **** 8169, к которой привязан банковский счет.., открытый на имя... Е.Б. в отделении ПАО "... ", расположенном по адресу: адрес, которой он, находясь в различных магазинах в адрес, оплачивал приобретенные им товары, и таким образом похитил с указанного банковского счета денежные средства в общей сумме сумма, причинив... Е.Б. материальный ущерб на указанную сумму.

В судебном заседании осужденный фио виновным себя признал полностью, подтвердил обстоятельства хищения им денежных средств со счета банковской карты... Е.Б, которой он оплатил товары в магазинах на сумму порядка сумма.

В апелляционной жалобе адвокат фио, не оспаривая доказанность вины осужденного и квалификацию им содеянного, считает чрезмерно суровым назначенное... М.М. наказание. Указывает, что судом оставлены без внимания последовательное признание... М.М. своей вины и добровольное возмещение им ущерба. Судом не в полной мере учтены данные о личности... М.М, который имеет на иждивении пятерых малолетних детей и отца - инвалида, его право-послушное поведение и трудоустройство до задержания, его критическое отношение к содеянному. Назначение столь сурового наказания судом немотивированно, наличие вышеуказанных данных, по мнению защиты, позволяло суду назначить наказание на более гуманный и короткий срок. Просит приговор изменить, смягчить назначенное наказание, снизив... М.М. срок лишения свободы.

В апелляционной жалобе осужденный фио считает приговор суда необоснованным и несправедливым, подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона, повлекшего назначение ему несправедливого, чрезмерно сурового наказания.

В возражениях на апелляционные жалобы осужденного... М.М. и его защитника - адвоката фио государственный обвинитель - помощник... межрайонного прокурора адрес фио полагает, что приговор в отношении... М.М. является законным и обоснованным, вина осужденного доказана, а наказание назначено справедливо, с учетом требований уголовного закона, просит приговор оставить без изменения, а жалобу - без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и возражений прокурора на них, а также заслушав позиции сторон, суд апелляционной инстанции находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Так, судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что осужденный фио совершил кражу, то есть тайное хищение чужого имущества с банковского счета при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

Выводы суда о доказанности вины осужденного подтверждены показаниями потерпевшей... Е.Б, свидетеля фио и другими письменными доказательствами, подробно приведенными в приговоре, и не оспариваются осужденным и его защитником.

Так, из показаний потерпевшей... Е.Б. следует, что 09 февраля 2023 года без её ведома была списана сумма сумма 69 копек с её банковского счета, прикрепленного к банковской карте ПАО "... ", которую она в этот же день утеряла в автобусе.

Свидетель сотрудник полиции фио показал, что в ходе работы по заявлению... Е.Б, обратившейся в отдел полиции по факту кражи её денежных средств с банковской карты, им были получены видеозаписи с камер видеонаблюдения, расположенных в магазинах "... " по адресу: адрес; "... " по адресу: адрес; "... " по адресу: г. Мос... по которым была установлена причастность к указанному преступлению... М.М, который был задержан.

Из протокола осмотра банковских документов, представленных... Е.Б, и кассовых чеков, изъятых в магазинах, а также скриншотов реквизитов счета и истории операций по дебетовой карте... Е.Б. следует, что 09 февраля 2023 года в период времени с 07 часов 43 минут по 10 часов 10 минут 09 февраля 2023 года с её счета.., привязанного к банковской картой N... "... " были списаны в счет совершаемых покупок в различных магазинах денежные средства на общую сумму сумма.

Из протокола осмотра CD-R диска с видеозаписями камер видеонаблюдения из магазинов "... " по адресу: адрес; "... " по адресу: адрес; "... ", по адресу: адрес... следует, что фио зафиксирован на указанных записях при оплате товара в данных магазинах.

Кроме того, вина... М.М. подтверждается другими доказательствами, подробно изложенными в приговоре.

Сам фио, как на предварительном следствии, так и в суде, признал факты оплаты приобретенных им товаров в магазинах, указанных в обвинении, найденной им банковской картой потерпевшей, с которой списывались денежные средства в счет оплаты приобретенных им товаров.

Представленные в судебное разбирательство доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом, правильно оценены в соответствии с положениями ст. ст. 87, 88 и 307 УПК РФ, положенные судом в основу приговора доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ и обоснованно признаны судом допустимыми.

На основании совокупности доказательств судом правильно квалифицированы действия... М.М. по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, как кража, то есть тайное хищение чужого имущества с банковского счета.

Судом первой инстанции достоверно установлено, что фио распорядился находящимися на счёте денежными средствами клиента банка - потерпевшей... Е.Б. путём списания их с банковского счёта с использованием найденной банковской карты ПАО "... " на имя потерпевшей, которую предъявлял для оплаты приобретаемых им товаров в магазинах, и обоснованно сделан вывод о наличии квалифицирующего признака хищения "с банковского счета", который имеет место при неправомерном завладении безналичными и электронными денежными средствами путем их перевода в рамках применяемых форм безналичных расчетов в порядке, регламентируемом ст.5 Федерального закона N 161-ФЗ от 27.06.2011 г. "О национальной платежной системе". При этом умысел осужденного на хищение денежных средств потерпевшей судом первой инстанции обоснованно определен в его целенаправленных действиях по переводу денег на счета магазинов в оплату приобретенных товаров, обращению их в свою пользу.

Исключив из обвинения... М.М. квалифицирующий признак кражи совершенной с причинением значительного ущерба гражданину, суд обоснованно пришел к выводу об отсутствии достаточных доказательств и оснований для признания причиненного подсудимым... Е.Б. ущерба значительным, убедительно мотивировав указанный вывод.

С указанными выводами соглашается судебная коллегия.

В судебном заседании исследованы все существенные для исхода дела доказательства, представленные сторонами, разрешены все заявленные ходатайства.

Судом первой инстанции дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, показания лиц, допрошенных на предварительном следствии, которые были оглашены в суде с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, изложены в приговоре в соответствии с протоколом судебного заседания и материалами уголовного дела.

Органами предварительного расследования и судом при рассмотрении дела в судебном заседании каких-либо нарушений закона, влекущих отмену приговора или могущих повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора, допущено не было, дело расследовано и рассмотрено всесторонне, полно и объективно.

При назначении... М.М. наказания суд первой инстанции обоснованно учел полное признание им вины и раскаяние в содеянном, состояние здоровья осужденного и его родственников, которым он оказывает материальную и иную помощь, его положительную характеристику, семейную ситуацию и привлечение к уголовной ответственности впервые, признав указанные обстоятельства в соответствии с ч.2 ст. 61 УК РФ смягчающими наказание. Явка с повинной осужденного и добровольное возмещение ущерба потерпевшей в соответствии с п. п. "и", "к" ч.2 ст. 61 УК РФ также обоснованно признаны судом смягчающими наказание обстоятельствами и учтены судом наряду с иными данными, положительно характеризующими личность осужденного, как и отсутствие отягчающих обстоятельств.

Правила определения наказания при наличии смягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных п. п. "и", "к" ч.1 ст. 61 УК РФ, при отсутствии отягчающих наказание обстоятельств, предусмотренные ч. 1 ст. 62 УК РФ, судом первой инстанции также соблюдены.

Выводы об отсутствии оснований для применения положений ст. ст. 64 и ч.6 ст. 15 УК РФ признаются судебной коллегией правильными с учетом обстоятельств содеянного и данных о личности осужденного.

Вместе с тем согласно взаимосвязанным положениям п. 4 ст. 389.15 и ч. 2 ст. 389.18 УПК РФ основанием для отмены или изменения приговора является его несправедливость, когда назначенное наказание, хотя и не выходит за пределы, предусмотренные соответствующей статьей Особенной части УК РФ, но по своему виду или размеру является несправедливым как вследствие чрезмерной мягкости, так и вследствие чрезмерной суровости.

Согласно ст. 6 УК РФ наказание, применяемое к лицу, совершившему преступление, должно быть справедливым, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного. Согласно ч. 3 ст. 60 УК РФ при назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, личность виновного, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Соглашаясь с доводами апелляционных жалоб, судебная коллегия отмечает, что суд первой инстанции, установив наличие... М.М. на иждивении пятерых малолетних детей, в нарушение положений п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ не учел указанное обстоятельство в качестве смягчающего его наказание.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия считает необходимым признать в соответствии с п. "г" ч.1 ст. 61 УК РФ наличие у... М.М. пятерых малолетних детей обстоятельством, смягчающим наказание, и в соответствии с ч.3 ст. 60 УК РФ, учитывая характер и степень общественной опасности преступления, вышеуказанные данные о личности осужденного, его семейное положение, а также все вышеприведенные смягчающие наказание обстоятельства, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, снизить назначенное... М.М. наказание по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ до штрафа в размере сумма в доход государства, определив указанный размер с учетом тяжести совершенного преступления и имущественного положения осужденного и его семьи. При этом, учитывает, что... М.М. до апелляционного рассмотрения дела в течение шести месяцев двадцати пяти дней содержится под стражей, судебная коллегия на основании ст. 72 ч.5 УК РФ считает необходимым полностью освободить осужденного от отбывания данного наказания в виде штрафа.

В остальной части приговор суда является законным и обоснованным, оснований для его отмены либо внесения иных изменений не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор... районного суда адрес от 19 апреля 2023 года в отношении осужденного... изменить:

- в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ признать в качестве обстоятельства, смягчающего наказание... М.М, - наличие у последнего малолетних детей;

- смягчить назначенное... М.М. по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ наказание до штрафа в размере сумма в доход государства.

На основании ч.5 ст. 72 УК РФ освободить... М.М. от отбывания наказания с учетом срока содержания его под стражей с 10 февраля 2023 года.

Меру пресечения... М.М. в виде заключения под стражу - отменить.... из-под стражи освободить.

Апелляционные жалобы осужденного и его защитника - удовлетворить.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции путем подачи кассационной жалобы в суд первой инстанции, постановивший приговор, в течение 6 месяцев со дня его оглашения. В случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении, апелляционное определение может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. Осужденный также вправе ходатайствовать о своем участии в суде кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи