Кассационное постановление Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 14 августа 2023 г. по делу N 7У-3173/2023[77-1382/2023]

Девятый кассационный суд общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Трофимова К.Б, с участием прокурора Кожевникова Р.В, осужденного Васюкова А.В, адвоката Ларионова М.Ю, при ведении протокола помощником судьи Понадченко М.А, рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Приморского края Трегубова А.В. о пересмотре апелляционного постановления Дальнегорского районного суда Приморского края от 28 февраля 2023 года.

Заслушав доклад судьи Девятого кассационного суда общей юрисдикции Трофимова К.Б, выступление прокурора Кожевникова Р.В, полагавшего апелляционное постановление подлежащим изменению, осужденного Васюкова А.В. (посредством видеоконференц-связи) и адвоката Ларионова М.Ю, поддержавших доводы кассационного представления, суд

УСТАНОВИЛ:

приговором и.о. мирового судьи судебного участка N 41 судебного района г. Дальнегорска Приморского края, мирового судьи судебного участка N 39 судебного района г. Дальнегорска Приморского края от 18 января 2023 года

Васюков ФИО7, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года в г. "адрес", ранее судимый:

- 26.02.2019 Дальнегорским районным судом Приморского края по п. "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на срок 1 год 8 месяцев, на основании ст.73 УК РФ условно с испытательным сроком 2 года, постановлением Дальнегорского районного суда Приморского края от 24.09.2019 условное осуждение отменено, направлен для отбывания наказания на срок 1 год 8 месяцев в исправительную колонию общего режима, 21.05.2021 освобожден по отбытии наказания, осужден по ч. 1 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на срок 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу, в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы зачтено время содержания под стражей с 18.01.2023 по дату вступления приговора в законную силу.

Приговором разрешены вопросы о мере пресечения и судьбе вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Дальнегорского районного суда Приморского края от 28 февраля 2023 года приговор изменен:

- в вводной части приговора указано место работы Васюкова А.В, отношение его к воинской обязанности - военнообязанный, - в соответствии с п. "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ признано обстоятельством, смягчающим наказание Васюкова А.В, иные действия, направленные на заглаживание вреда, причиненного потерпевшему, в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ - раскаяние в содеянном.

- исключено указание на применение к Васюкову А.В. положений ч. 3 ст.68 УК РФ, - назначено Васюкову А.В. наказание в виде лишения свободы на срок 10 месяцев.

- на основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным с испытательным сроком 11 месяцев, в соответствии с ч. 5 ст. 73 УК РФ на осужденного возложено исполнение определенных судом обязанностей.

На основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания под стражей Васюкова А.В. в период с 18.01.2023 по 28.02.2023 зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Указанным приговором Васюков А.В. признан виновным и осужден за кражу, то есть тайное хищение чужого имущества.

Преступление совершено Васюковым А.В. ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" края при обстоятельствах, подробно изложенных в описательно-мотивировочной части обвинительного приговора.

Уголовное дело рассмотрено по правилам главы 40 УПК РФ без проведения судебного разбирательства в общем порядке.

В кассационном представлении заместитель прокурора Приморского края Трегубов А.В, выражая несогласие с апелляционным постановлением, указывает, что суд апелляционной инстанции при рассмотрении апелляционной жалобы защитника, в нарушение ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ, разъяснений, содержащихся в п. 16 абз. 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27.11.2012 N 26 "О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции", в отсутствие апелляционного повода принял решение, ухудшающее положение осужденного по отношению к приговору суда первой инстанции, поскольку не согласился с применением при назначении наказания положений ч. 3 ст. 68 УК РФ, усилил наказание в виде лишения свободы до 10 месяцев. Также полагает, что суд апелляционной инстанции, вопреки требованиям ст. 72 УК РФ, при назначении условного осуждения принял ошибочное решение о зачете в срок лишения свободы периода содержания под стражей осужденного с 18.01.2023 по 28.02.2023 из расчета день за день.

Просит апелляционное постановление отменить, уголовное дело направить на новое апелляционное рассмотрение в ином составе суда.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, суд приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представления суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Обвинительный приговор постановлен в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, и отвечает требованиям уголовно-процессуального закона. Требования, предусмотренные ст. ст. 314 - 316 УПК РФ о порядке проведения судебного заседания и постановления приговора, соблюдены.

Квалификация содеянного соответствует предъявленному обвинению, с которым согласился Васюков А.В.

Нарушений закона при разрешении вопроса о рассмотрении дела в порядке главы 40 УПК РФ не допущено.

Действия Васюкова А.В. по ч. 1 ст. 158 УК РФ квалифицированы судом правильно.

При назначении Васюкову А.В. наказания (с учетом апелляционного постановления) судом учтены характер и степень общественной опасности содеянного, данные об его личности, обстоятельства, смягчающие наказание, - явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, добровольное возмещение имущественного ущерба, причиненного в результате преступления, полное признание вины, иные действия, направленные на заглаживании вреда, причиненного потерпевшему, в виде принесения извинений, раскаяние в содеянном.

Обстоятельством, отягчающим наказание, обоснованно признан рецидив преступлений.

Выводы суда о возможности исправления осужденного только при назначении наказания в виде лишения свободы и об отсутствии оснований для применения положений ст. 64 УК РФ являются обоснованными, наказание в виде лишения свободы назначено с учетом положений ч. 5 ст. 62 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изменив приговор по доводам апелляционной жалобы защитника, признал возможным исправление осужденного без реального исполнения назначенного Васюкову А.В. наказания в виде лишения свободы.

При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции были проверены законность, обоснованность и справедливость приговора, соблюдена процедура рассмотрения дела, в полном объеме рассмотрены доводы апелляционной жалобы защитника, которая была удовлетворена частично.

Вместе с тем апелляционное постановление подлежит изменению.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены судом апелляционной инстанции.

В соответствии с ч. 4 ст. 7 УПК РФ определения суда, постановления судьи должны быть законными, обоснованными и мотивированными.

Апелляционное постановление не в полной мере отвечает этим требованиям.

С учетом требований ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ и разъяснений Пленума Верховного Суда Российской Федерации, изложенных в ч. 3 п. 16 постановления от 27 ноября 2012 года N 26 "О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции", суд апелляционной инстанции может принять решение, ухудшающее положение обвиняемого по отношению к решению суда первой инстанции, не иначе как по представлению прокурора и (или) жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей. При этом суд не вправе выходить за пределы доводов жалобы или представления.

Как следует из апелляционного постановления, суд апелляционной инстанции в отсутствие апелляционного представления государственного обвинителя или апелляционной жалобы потерпевшего, то есть в отсутствие апелляционного повода, исключил из описательно-мотивировочной части приговора указание о применении положений ч. 3 ст. 68 УК РФ, посчитав, что основания к этому отсутствовали, и усилил наказание, назначив Васюкову А.В. по ч. 1 ст. 158 УК РФ лишение свободы на срок 10 месяцев, чем вышел за пределы своих полномочий, предусмотренных ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ.

При этом назначение наказания с применением положений ст. 73 УК РФ не свидетельствует о его смягчении и улучшении положения осужденного, поскольку в случае его отмены по основаниям, предусмотренным ст. 74 УК РФ, Васюкову А.В. предстоит отбывать наказание в большем размере, назначенным апелляционным постановлением.

Кроме того, по смыслу ст. 72 УК РФ, вопрос о зачете времени содержания под стражей, так же как и вопрос об определении вида исправительного учреждения и режима для отбывания наказания, подлежит разрешению судом лишь в постановлении об отмене условного осуждения по основаниям, предусмотренным частями 2.1 или 3 статьи 74 УК РФ, либо в последующем приговоре при отмене условного осуждения по первому приговору по основаниям, предусмотренным частями 4 или 5 статьи 74 УК РФ, в связи с чем судом апелляционной инстанции принято ошибочное решение о зачете в срок лишения свободы периода содержания осужденного под стражей до вступления приговора в законную силу.

В этой связи апелляционное постановление подлежит изменению путем исключения решения об исключении указания на применение при назначении наказания Васюкову А.В. положений ч. 3 ст. 68 УК РФ, зачете на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ времени содержания под стражей с 18 января 2023 года по 28 февраля 2023 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, и путем смягчения назначенного по ч. 1 ст. 158 УК РФ наказания в виде лишения свободы.

Иных нарушений, влекущих отмену или изменение судебных решений, по делу не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 401.14 - 401.16 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

приговор и.о. мирового судьи судебного участка N 41 судебного района г.Дальнегорска Приморского края, мирового судьи судебного участка N 39 судебного района г. Дальнегорска Приморского края от 18 января 2023 года и апелляционное постановление Дальнегорского районного суда Приморского края от 28 февраля 2023 года в отношении Васюкова ФИО8 изменить:

исключить принятое судом апелляционной инстанции решение об исключении указания на применение при назначении наказания Васюкову А.В. положений ч. 3 ст. 68 УК РФ, зачете на основании п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ времени содержания под стражей с 18 января 2023 года по 28 февраля 2023 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Считать Васюкова А.В. осужденным по ч. 1 ст. 158 УК РФ к лишению свободы на срок 6 месяцев, условно, с применением ст. 73 УК РФ, с испытательным сроком 11 месяцев.

В остальной части судебные решения в отношении Васюкова А.В. оставить без изменения, кассационное преставление удовлетворить частично.

Председательствующий К.Б Трофимов