Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 07 сентября 2023 г. по делу N 10-17836/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе

председательствующего судьи Куприяновой С.Н, судей фио и фио, при помощнике судьи фио

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя фио, апелляционную жалобу и дополнения к ней осужденного Тужовца В.В. на приговор Щербинского районного суда адрес от 25 апреля 2023 года, которым

Тужовец Виктор Владимирович, паспортные данные, гражданин Украины, зарегистрированный по адресу: адрес, фактически проживающий по адресу: адрес, с общим образованием, женатый, имеющий четверых малолетних детей, не судимый, осужден по ч. 2 ст. 162, ч. 2 ст. 228 УК РФ к наказанию:

- по ч. 2 ст. 162 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 3 года;

- по ч. 2 ст. 228 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 3 года 3 месяца.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения указанных наказаний и присоединения на основании ч.ч. 4, 5 ст. 69 УК РФ неотбытого дополнительного наказания по приговору Дорогомиловского районного суда адрес от 08 ноября 2021 года Тужовцу В.В. назначено окончательное наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 3 месяца с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 11 месяцев 25 дней с отбыванием основного наказания в виде лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания осужденному исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания Тужовца В.В. под стражей с 21 сентября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Решена судьба вещественных доказательств.

Штраф в сумме сумма, назначенный Тужовцу В.В. в качестве основного наказания по приговору Дорогомиловского районного суда адрес от 08 ноября 2021 года, оставлен на самостоятельное исполнение.

Этим же приговором осужден

Попов Александр Александрович, в отношении которого судебное решение не обжалуется.

Заслушав доклад судьи фио, выслушав прокурора фио, подтвердившую апелляционное представление, осужденного Тужовца В.В. и адвоката фио, поддержавших доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Тужовец В.В. признан виновным в разбое, то есть нападении в целях хищения чужого имущества, с угрозой применения насилия, опасного для жизни и здоровья, с применением предметов, используемых в качестве оружия, группой лиц по предварительному сговору.

Преступление совершено фио и Поповым А.А. 14 сентября 2021 года в адрес при обстоятельствах, приведенных в приговоре.

Он же признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Преступление совершено фио 21 сентября 2021 года в адрес при обстоятельствах, приведенных в приговоре.

В судебном заседании Тужовец В.В. признал свою вину в совершении преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 228 УК РФ, и не признал по ч. 2 ст. 162 УК РФ.

Дело рассмотрено в общем порядке судебного разбирательства.

В апелляционном представлении государственный обвинитель фио просит обжалуемый приговор изменить, указав во вводной части приговора сведения о наличии в отношении Тужовца В.В. приговора Дорогомиловского районного суда адрес от 08 ноября 2021 года, который необоснованно судом не указан.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осужденный фиоВ, просит обжалуемый приговор изменить, смягчить ему наказание с применением положений ст.ст. 61, 64, 73 УК РФ. Указывает, что судом оставлены без внимания и оценки признание им своей вины по ч. 2 ст. 228 УК РФ и раскаяние в содеянном, наличие у него пятерых малолетних детей, бабушки-пенсионерки и супруги, страдающих заболеваниями, то обстоятельство, что он является единственным кормильцем в семье, на учетах не состоит, положительно характеризуется, участвует в волонтерском движении. Отмечает, что судом не приведены доводы о невозможности назначения ему наказания, не связанного с лишением свободы.

Судебная коллегия, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных представления, жалобы и дополнений к ней, приходит к следующему.

В силу положений ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным, справедливым и признается таковым, если он соответствует требованиям уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно ст. 389.15 УПК РФ одним из оснований для отмены приговора в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

В соответствии с ч. 1 ст. 389.22 УПК РФ обвинительный приговор подлежит отмене с передачей уголовного дела на новое судебное разбирательство, если в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции были допущены нарушения уголовного закона, неустранимые в суде апелляционной инстанции.

Согласно правилам назначения наказания, если будет установлено, что осужденный виновен в преступлениях, совершенных до вынесения первого приговора, то наказание по второму приговору назначается вначале по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, после этого - по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Судом данный порядок назначения наказания осужденному Тужовцу В.В. не соблюден.

Из материалов уголовного дела следует, что приговором Дорогомиловского районного суда адрес от 08 ноября 2021 года Тужовец В.В. осужден по ст. 264.1 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере сумма с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 2 года 6 месяцев.

Инкриминируемые Тужовцу В.В. по настоящему уголовному делу преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 162, ч. 2 ст. 228 УК РФ, совершены 14 и 21 сентября 2021 года соответственно, то есть до вынесения указанного приговора.

Однако судом наказание Тужовцу В.В. отдельно по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности указанных преступлений, совершенных до вынесения приговора Дорогомиловского районного суда адрес от 08 ноября 2021 года, а после этого по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ не назначено, окончательное наказание сразу назначено по совокупности преступлений на основании ч. 3 ст. 69, ч.ч. 4, 5 ст. 69 УК РФ, что является нарушением уголовного закона, неустранимым в суде апелляционной инстанции.

Кроме того, при принятии решения о зачете осужденному Тужовцу В.В. в срок отбывания наказания времени содержания под стражей судом оставлены без внимания положения ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, согласно которым лицам, осужденным за преступления, предусмотренные ч. 2 ст. 228 УК РФ, время содержания под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

При таких обстоятельствах судебная коллегия находит, что приговор в отношении Тужовца В.В. подлежит отмене с передачей уголовного дела в тот же суд на новое судебное разбирательство в ином составе суда.

В связи с отменой приговора из-за допущенных существенных нарушений уголовного закона доводы апелляционных представления и жалобы подлежат проверке и оценке при новом судебном разбирательстве, которое суду необходимо провести в соответствии с требованиями уголовного и уголовно-процессуального законов всесторонне, полно и объективно, принять по делу законное, обоснованное и справедливое решение.

Учитывая, что Тужовец В.В. обвиняется в тяжких преступлениях, не имеет постоянного места жительства в Российской Федерации, может воспрепятствовать производству по делу, судебная коллегия полагает необходимым оставить ему меру пресечения в виде заключения под стражу, установив срок содержания его под стражей на три месяца, то есть до 07 декабря 2023 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Щербинского районного суда адрес от 25 апреля 2023 года в отношении

Тужовца Виктора Владимировича отменить, уголовное дело передать в тот же суд на новое судебное разбирательство в ином составе суда.

Меру пресечения в отношении Тужовца В.В. оставить без изменения в виде заключения под стражу, установить срок содержания его под стражей на три месяца, то есть до 07 декабря 2023 года.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции по правилам гл. 47.1 УПК РФ в течение 6 месяцев со дня его оглашения, а осужденными, содержащимися под стражей, в тот же срок со дня вручения копии апелляционного определения путем подачи жалобы через районный суд, а по истечении этого срока - путем подачи жалобы во Второй кассационный суд общей юрисдикции.

Осужденные вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи