Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 09 октября 2023 г. по делу N 10-20622/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе председательствующего Назаренко А.П., судей Пронякина Д.А. и Журавлевой Е.Л., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Томилиной Е.С., прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г.Москвы Березиной А.В., осужденного Шафиева М.С., защитника-адвоката Черешневой А.В., представившей удостоверение N 17355 и ордер N 324 от 26 сентября 2023 года, переводчика Тураева И.У., рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя Измайловского межрайонного прокурора г.Москвы Левшиной Е.В., апелляционную жалобу и дополнение адвоката Дьяконовой С.В., на приговор Измайловского районного суда г.Москвы от 24 марта 2016 года, которым

Шафиев М*** С***, ************, не судимый, осужден: - по двум преступлениям, предусмотренным п. "а, г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ к 10 годам лишения свободы за каждое;

- по ч.1 ст. 30 п. "а, г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ к 9 годам лишения свободы.

В соответствии с ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно Шафиеву М.С. назначено 11 лет лишения свободы. с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения оставлена в виде заключения под стражей до вступления приговора в законную силу.

Срок отбывания наказания исчислен с 24 марта 2016 года и в этот срок зачтен период предварительного содержания Шафиева М.С. под стражей с 19 марта 2015 года по 24 марта 2016 года.

Решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Пронякина Д.А, выслушав прокурора Березиной А.В, поддержавшую доводы апелляционного представления и не поддержавшую жалобу, осужденного Шафиева М.С. и адвоката Черешневу А.В, поддержавших доводы апелляционной жалобы и представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Шафиев М.С. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств-героина, общей массой 8, 85 грамма, в крупном размере, организованной группой. Он же признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств - героина, общей массой 8, 4 грамма, в крупном размере, организованной группой. Он же признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств - героина, общей массой 683, 36 грамма, в крупном размере, организованной группой.

Преступления совершены Шафиевым М.С, в период с 18 по 19 марта 2015 года в г.Москве при обстоятельствах, подробно описанных в приговоре.

В судебном заседании Шафиев М.С. свою вину в содеянном признал частично.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Левшина Е.В. просит приговор в отношении Шафиева М.С. изменить, учесть в качестве смягчающих наказание обстоятельств осужденному состояние здоровья его матери, а также длительное содержание Шафиева М.С. под стражей в условиях следственного изолятора, а также переквалифицировать его действия с двух преступлений по п. "а, г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ на единое преступление по п. "а, г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, поскольку осужденный и другие участники организованной группы имели преступный умысел на незаконный поэтапный сбыт всего наркотического средства массой 700, 61 грамма, реализуя который, Шафиев сбыл наркотические средства Е*** и А*** в короткий промежуток времени, совершив однородные и тождественные по содержанию действия, что образует одно продолжаемое преступление. С учетом изложенного, просит назначить Шафиеву наказание по п. "а, г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 10 лет, по ч.1 ст. 30 п. "а, г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ в виде лишения свободы сроком на 9 лет и на основании ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, окончательно назначить 10 лет 11 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционной жалобе и дополнении к ней адвокат Дьяконова С.В. просит обжалуемый приговор изменить, квалифицировать действия осужденного Шафиева М.С. по ч.3 ст. 30 п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, применить положения ст. 64 УК РФ, снизить назначенное ему наказание. Указывает, что по уголовному делу отсутствуют доказательства, подтверждающие вступление и участие осужденного в организованной группе, занимающейся незаконным сбытом наркотических средств, поскольку не установлены другие участники этой группы, в связи с чем совершение преступления организованной группой должно быть исключено из объема обвинения. Отмечает, что инкриминируемые осужденному действия охватывались единым преступным умыслом, совершены одним лицом в непродолжительный период времени, в связи с чем, их следует квалифицировать как единое преступление - покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере. Считает, что совокупность представленных стороной защиты сведений о личности осужденного, смягчающих наказание, дает основания для признания ее исключительной и применения ст. 64 УК РФ.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, апелляционной жалобы и дополнения к ней, судебная коллегия находит обжалуемый приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Вывод суда первой инстанции о доказанности вины Шафиева М.С. в незаконном сбыте и в приготовлении к незаконному сбыту наркотических средств, в крупном размере, в составе группы лиц по предварительному сговору соответствует фактическим обстоятельствам дела, установленным судом, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, приведенных в приговоре:

- показаниями свидетеля Е***. о том, что 18 марта 2015 года посредством закладки у автомашины по адресу: г. Москва, ул. *** он приобрел у лица по имени "***" наркотическое средство героин, после чего был задержан;

- показаниями свидетеля А***. о том, что 18 марта 2015 года посредством закладки у автомашины по адресу: г. Москва, *** она приобрела у лица по имени "***" наркотическое средство героин, после чего была задержана;

- показаниями свидетелей В***, Ф***. и Т***. об обстоятельствах личного досмотра А***. 18 марта 2015 года, у которой были обнаружены и изъяты два свертка из полимерного материала с порошкообразными веществами;

- показаниями свидетелей П***, П***. и В***. о том, что они принимали участие в разработке организованной преступной группы, занимающейся незаконным сбытом наркотических средств на территории московского региона. Организатором и руководителем этой преступной группы являлось лицо, находящееся на территории Республики Т***. Одним из участников группы являлся Шафиев М.С, который получал наркотические средства из Республики Т***, разбавлял их сахаром и раскладывал по закладкам с целью сбыта. 19 марта 2015 года при проведении ОРМ Шафиев М.С. был задержан. В ходе личного досмотра у задержанного был обнаружен сверток с наркотическим средством, при проведении обследования его жилища были обнаружены и изъяты электронные весы, в одной из его автомашин изъяты свертки с наркотическими средствами;

- показаниями свидетеля М***. о том, что он в качестве понятого принимал участие 19 марта 2015 года в обследовании жилища Шафиева М.С. и его автомашин, при этом в квартире были обнаружены и изъяты электронные весы, в одной из автомашин - свертки с порошкообразными веществами;

- показаниями свидетелей Д***. и М*** об обстоятельствах задержания и личного досмотра 18 марта 2015 года в ходе оперативно-розыскного мероприятия наблюдение Е***, который посредством закладки у автомашины по адресу: г. Москва, ул. ********* приобрел два свертка с порошкообразными веществами;

- показаниями свидетелей М***, П***. и З***. об обстоятельствах задержания и личного досмотра 18 марта 2015 года в ходе оперативно-розыскного мероприятия наблюдение А***, которая посредством закладки у автомашины по адресу: г. Москва, ********** приобрела два свертка с порошкообразными веществами;

- показаниями свидетеля М***. об обстоятельствах личного досмотра Е***. 18 марта 2015 года, у которого были обнаружены и изъяты два свертка из полимерного материала с порошкообразными веществами внутри;

- показаниями свидетеля Ш***. об обстоятельствах личного досмотра Шафиева М.С. 19 марта 2015 года, у которого помимо прочего был обнаружен и изъят сверток из полимерного материала с порошкообразным веществом;

- показаниями свидетеля М***. о том, что совместно с А***. он ранее неоднократно приобретал путем закладок наркотические средства героин у лица, представлявшегося как "***", с которым связывались по телефону. 18 марта 2015 года аналогичным образом А***. путем закладки у автомашины по адресу: г. Москва, **** приобрела у того же лица наркотическое средство героин, после чего была задержана;

- материалами оперативно-розыскного мероприятия наблюдение, согласно которым 18 марта 2015 года задержаны Е***. и А***, которые путем закладок приобрели наркотическое средство героин, 19 марта 2015 года задержан Шафиев М.С, у которого обнаружен и изъят сверток с порошкообразным веществом;

- материалами оперативно-розыскного мероприятия обследование жилого помещения - квартиры фактического проживания Шафиева М.С. по адресу: г. Москва, ул. ****, в ходе которого помимо прочего обнаружены и изъяты электронные весы;

- актами обследования транспортных средств от 19 марта 2015 года, из которых следует, что при осмотре одной из автомашин, используемых Шафиевым М.С, обнаружены и изъяты полимерные свертки с веществами светлого цвета;

- справкой об исследовании N И-1/540 от 19 марта 2015 года, согласно которой вещество общей массой 8, 85 грамма из двух свертков, изъятых 18 марта 2015 года в ходе личного досмотра Е***, является наркотическим средством героин;

- заключением эксперта N Э-1/1111-15 от 07 мая 2015 года, из выводов которого следует, что вещество общей массой 8, 83 грамма из двух свертков, изъятых 18 марта 2015 года в ходе личного досмотра Е***, является наркотическим средством героин;

- справкой об исследовании N И-1/539 от 19 марта 2015 года, согласно которой вещество общей массой 8, 40 грамма из двух свертков, изъятых 18 марта 2015 года в ходе личного досмотра А***, является наркотическим средством героин;

- заключением эксперта N Э-1/1112-15 от 07 мая 2015 года, из выводов которого следует, что вещество общей массой 8, 38 грамма из двух свертков, изъятых 18 марта 2015 года в ходе личного досмотра А***, является наркотическим средством героин;

- справками об исследовании N И-1/542 и N И-1/543 от 19 марта 2015 года, согласно которым вещество массой 4, 71 грамма, изъятое 19 марта 2015 года в ходе личного досмотра Шафиева М.С, является наркотическим средством героин, вещества общей массой 469, 97 грамма, изъятые в ходе ОРМ обследование транспортного средства, используемого Шафиевым М.С, являются наркотическим средством героин, общая ориентировочная масса наркотического средства составит 658, 97 грамма;

- заключением эксперта N Э-1/1049-15 от 12 мая 2015 года, из выводов которого следует, что вещество массой вещество массой 4, 70 грамма, изъятое в ходе личного досмотра Шафиева М.С, является наркотическим средством героин, вещества, изъятые в ходе ОРМ обследование транспортного средства, используемого Шафиевым М.С, вещества являются наркотическим средством героин общей массой 677, 90 грамма;

- заключениями экспертов N Э-3/563 от 14 мая 2015 года и N Э-3/564 от 13 мая 2015 года, согласно выводам которых след руки, выявленный на поверхности полимерного пакета, являющегося упаковкой из-под наркотического средства героин, и следы рук, перекопированные с фрагментов липкой ленты типа скотч, которой были перемотаны свертки с тем же наркотическим средством, изъятые в ходе ОРМ обследование транспортного средства - автомашины, используемой Шафиевым М.С, оставлены большим пальцем левой руки, мизинцем правой руки и безымянным пальцем левой руки Шафиева М.С.;

- заключением эксперта N Э-3/565 от 13 мая 2015 года, из выводов которого следует, что следы рук с поверхности электронных весов и обложки контракта "***", обнаруженных в ходе проведения ОРМ обследование жилого помещения - жилища Шафиева М.С. по адресу: г. Москва, ул. **** оставлены указательным пальцем правой руки и мизинцем левой руки Шафиева М.С.;

- материалами оперативно-розыскного мероприятия прослушивание телефонных соединений и снятие информации по техническим каналам связи в отношении Шафиева М.С.;

- протоколами осмотров, другими доказательствами по делу, приведенными в приговоре.

Представленные в судебное разбирательство доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы судом, правильно оценены в соответствии с положениями ст.ст. 87, 88 и 307 УПК РФ, в том числе с точки зрения их достаточности, при этом суд обоснованно пришел к выводу о достоверности показаний свидетелей, которые давали логичные, последовательные показания, не имеющие существенных противоречий, влияющих на правильность установления судом обстоятельств совершения Шафиевым преступлений и доказанность его вины, согласуются между собой и подтверждаются совокупностью собранных по делу доказательств. В ходе судебного заседания не было установлено каких-либо оснований у свидетелей для оговора осужденного. Ставить под сомнение объективность оценки показаний свидетелей у судебной коллегии оснований не имеется.

Какие-либо не устраненные судом существенные противоречия в доказательствах, требующие их истолкования в пользу осужденного, в том числе в показаниях свидетелей, которые могли повлиять на выводы суда о доказанности вины Шафиева, по делу отсутствуют.

Все доказательства, приведенные в приговоре, получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, непосредственно исследованы судом первой инстанции, их допустимость сомнений у судебной коллегии не вызывает.

Суд привел мотивы, по которым принял за основу перечисленные в приговоре в обоснование виновности осужденного доказательства в качестве достоверных и допустимых.

Судебное следствие по делу проведено в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона с предоставлением возможности сторонам в равной степени реализовать свои процессуальные права.

Судебные экспертизы по делу проведены компетентными лицами, соответствуют требованиям закона, заключения экспертов оформлены надлежащим образом, соответствуют положениям ст. 204 УПК РФ, выводы экспертиз являются обоснованными и соответствуют материалам дела. Оснований ставить под сомнение изложенные в актах экспертиз выводы не имеется.

Нарушений закона при проведении указанных оперативно-розыскных мероприятий судебная коллегия не усматривает.

С учетом исследования судебной коллегией доказательств, приведенных в приговоре, но не исследованных согласно протоколу судебного заседания судом первой инстанции, оснований для вывода о нарушении требований ст. 240 УПК РФ, которое повлекло бы за собой отмену приговора, не имеется. При этом судебная коллегия отмечает, что стороны имели возможность высказать свое мнение по этим доказательствам, а также соглашается с оценкой доказательств, данных судом первой инстанции, в том числе и с оценкой доказательств, которые были непосредственно исследованы в суде апелляционной инстанции.

Исследовав и оценив доказательства в их совокупности, суд первой инстанции, установив фактические обстоятельства дела, не верно квалифицировал действия Шафиева как совершенные в составе организованной группы.

Из установленных обстоятельств совершенных преступлений следует, что Шафиев, получив от неустановленных соучастников наркотическое средство героин общей массой 700, 61 грамма с целью его незаконного поэтапного сбыта, реализуя преступный умысел, расфасовал данное наркотическое средство в 71 пакетик для их сбыта неопределенному кругу лиц, после чего 18 марта 2015 года в непродолжительный период времени, используя тайники-закладки, реализовал два пакетика с наркотическим средством Е*** и два пакетика с аналогичным содержимым А***, после чего незаконно хранил с той же целью оставшуюся часть наркотического средства в 67 свертках, которая была у него впоследствии обнаружена и изъята в ходе оперативного-розыскного мероприятия "наблюдение".

Вместе с тем, в описательно-мотивировочной части обвинительного приговора должно содержаться описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени и способа его совершения, формы вины, целей и последствий преступления. Если преступление совершено группой лиц, группой лиц по предварительному сговору, или организованной группой, в приговоре должно быть указано, какие конкретно преступные действия совершены каждым из соучастников преступления. При этом, по смыслу закона, организованная группа характеризуется не только устойчивостью, но также наличием в ее составе организатора (руководителя) и заранее разработанного плана совместной преступной деятельности, распределением преступных ролей (функций) между членами группы при подготовке к совершению преступления и осуществлении преступного умысла.

Мотивируя свои выводы о наличии в действиях Шафиева квалифицирующего признака совершения преступлений "организованной группой" суд указал в приговоре только на устойчивость созданной неустановленным лицом организованной группы, согласованность действий осужденного и неустановленных соучастников, направленных на незаконный сбыт наркотических средств, распределение ролей, подчиненность общему использованию методов конспирации. При этом, судом также установлено, что Шафиев получал информацию от руководителя преступной группы о количестве подлежащих сбыту наркотических средств, от неустановленного соучастника получал наркотические средства, осуществлял их хранение, фасовку и сбыт, а также информировал руководителя группы о местах произведенных тайников-закладок.

Однако, как следует из материалов дела и исследованных доказательств, в рамках данного уголовного дела, к уголовной ответственности привлечен только Шафиев и никто из соучастников данной преступной группы органами предварительного расследования не установлен, какие-либо сведения о привлечении этих лиц к уголовной ответственности отсутствуют.

Таким образом, выводы суда о том, что неустановленное лицо являлось организатором и руководителем преступной группы, о наличии других соучастников данной группы тесно связанных между собой, а также о признаках характеризующих ее устойчивость и сплоченность, конкретными доказательствами не подтверждены, как не подтверждены в приговоре и обстоятельства, при которых Шафиев вошел в состав именно организованной группы.

Вместе с тем, в приговоре приведены лишь доказательства, подтверждающие незаконный сбыт и приготовление к незаконному сбыту осужденным приобретенного им при неустановленных обстоятельствах, у неустановленного лица наркотического средства-героина. Таким образом, установив действия, совершенные осужденным в составе организованной группы, суд первой инстанции не привел доказательств, свидетельствующих о том, что Шафиев, будучи участником именно организованной группы, знал о разрабатываемых планах других соучастников, был осведомлен и участвовал в подготовке преступлений, в том числе совершенных другими лицами, действовал с единым умыслом, направленным на достижение общих целей и выполнял указанные действия.

Также, не приведено в приговоре и доказательств, подтверждающих устойчивые связи Шафиева с другими соучастниками, а та роль осужденного, которую суд изложил, с учетом имеющихся доказательств, относится, по мнению судебной коллегии и к квалификации содеянного группой лиц по предварительному сговору.

Исходя из изложенного, судебная коллегия считает необходимым квалифицировать действия осужденного по преступлениям, как совершенные группой лиц по предварительному сговору, исключив из осуждения Шафиева квалифицирующий признак "организованной группой".

Кроме того, судебная коллегия находит обоснованными доводы апелляционного представления о том, что действия осужденного, направленные на незаконный сбыт наркотических средств Е*** и А***, охватывались единым преступным умыслом соучастников, в том числе Шафиева, и подлежат квалификации как продолжаемое преступление.

В связи с этим судебная коллегия полагает необходимым переквалифицировать действия осужденного Шафиева, выразившиеся в сбыте наркотических средств указанным лицам, с п. "а, г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ и п. "а, г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ на п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ. В части обнаружения и изъятия у осужденного оставшейся части наркотического средства героин массой 683, 36 грамма его действия судебная коллегия переквалифицирует с ч.1 ст. 30 п. "а, г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ на ч.1 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ.

С учетом предъявленного Шафиеву обвинения судебная коллегия не может согласиться с доводами апелляционной жалобы о необходимости квалифицировать все действия осужденного как единое преступление по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Наказание Шафиеву назначено в соответствии с требованиями ст. 60 УК РФ с учетом характера и степени общественной опасности содеянного, влияния назначенного наказания на исправление осужденного и условия его жизни, данных о личности осужденного, смягчающих наказание обстоятельств, в качестве каковых признаны раскаяние в содеянном, состояние здоровья осужденного, наличие у него****************, положительные характеристики осужденного. Отягчающих наказание обстоятельств не установлено.

При этом суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о невозможности исправления Шафиева без изоляции от общества и об отсутствии оснований для применения к нему положений ст. 64 и 73 УК РФ.

Из материалов уголовного дела следует, что Шафиев содержался под стражей в условиях следственного изолятора более года до вступления приговора в законную силу, в связи чем судебная коллегия соглашается с доводами апелляционного представления о необходимости признания данного обстоятельства в качестве смягчающего осужденному наказание и смягчения ему наказания. Оснований для признания таким обстоятельством состояния здоровья матери осужденного судебная коллегия не усматривает.

Причин для изменения категорий указанных преступлений согласно ч. 6 ст. 15 УК РФ не имеется.

Вид исправительного учреждения осужденному Шафиеву правильно назначен в соответствии с п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Оснований для отмены приговора судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Измайловского районного суда г. Москвы от 24 марта 2016 года в отношении

Шафиева М*** С*** изменить:

Исключить из осуждения указание на совершение преступлений в составе "организованной группы", указав, что преступления Шафиевым М.С. совершены в составе "группы лиц по предварительному сговору".

Признать в качестве смягчающего ему наказание обстоятельства длительное содержание под стражей в условиях следственного изолятора.

Переквалифицировать действия Шафиева М.С. с двух преступлений, предусмотренных п. "а, г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ на одно преступление, предусмотренное п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, поскольку он совершил незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, по которому назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 9 лет 10 месяцев.

Переквалифицировать действия Шафиева М.С. с ч.1 ст. 30, п. "а, г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ на ч.1 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, поскольку он совершил приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, в крупном размере, группой лиц по предварительному сговору, по которому назначить наказание в виде лишения свободы, сроком на 8 лет 10 месяцев.

На основании ч.3 ст. 69 УК РФ, по совокупности преступлений, предусмотренных п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ и ч.1 ст. 30 п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения окончательно назначить Шафиеву М.С. наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет 6 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном этот же приговор оставить без изменения, апелляционное представление прокурора и апелляционную жалобу адвоката удовлетворить частично.

Апелляционное определение может быть обжаловано в течение шести месяцев во Второй кассационный суд общей юрисдикции по правила Главы 47.1 УПК РФ, осужденным в тот же срок со дня вручения копии определения, путем подачи жалобы через районный суд, а по истечении указанного срока - путем подачи жалобы в суд кассационной инстанции.

Осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи