Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 08 ноября 2023 г. по делу N 10-19004/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Александровой С.Ю, судей фио, фио, с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры адрес фио, осужденных... фиоо, адвокатов Семилетова Г.В, фио, при помощнике судьи Медведевой П.И, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя Люблинского межрайонного прокурора адрес фио, апелляционную жалобу адвоката фио на приговор Люблинского районного суда адрес от 19 апреля 2023 года, которым

С...

А...

2) 10 октября 2017 года Солнцевским районным судом адрес (с учетом изменений, внесенных апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 21 февраля 2018 года) по ч.2 ст.162 УК РФ с применением ч.5 ст.74, ст.70 УК РФ (приговор от 02 ноября 2015 года) к окончательному наказанию в виде лишения свободы сроком на 4 года 11 месяцев, освободившийся 20 сентября 2021 года по отбытии срока наказания, осужден по п.п. "а, г" ч.2 ст.161 УК РФ к 3 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания каждому исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок отбытия наказания... время с момента их фактического задержания и содержания под стражей с 17 октября 2022 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения... до вступления приговора в законную силу в виде заключения под стражу оставлена без изменения.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Александровой С.Ю, выслушав мнение прокурора фио, поддержавшего доводы апелляционного представления, возражавшего против доводов апелляционной жалобы и просившего приговор суда изменить, выступления осужденных... фиоо, их адвокатов Семилетова Г.В, фио по доводам апелляционной жалобы и апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда... признаны виновными в грабеже, то есть открытом хищении чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия, не опасного для здоровья.

Преступление, как установлено судом первой инстанции, совершено 14 октября 2022 года в адрес в отношении потерпевшего фио и принадлежащего ему имущества на общую сумму сумма при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании... иновным себя признал полностью, а... - частично, пояснив, что насилия с целью хищения имущества потерпевшего к нему не применял, в сговор с... не вступал, их действия носили спонтанный характер.

В апелляционном представлении заместитель Люблинского межрайонного прокурора адрес фио, не оспаривая выводы суда о доказанности вины осужденных, квалификации их действий, полагает приговор подлежащим изменению ввиду неправильного применения уголовного закона и несправедливости приговора. В обоснование доводов представления указывает, что суд обоснованно признал наличие в действиях... особо опасного рецидива, однако ошибочно назначил ему отбывание наказания в виде лишения свободы на основании п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ в исправительной колонии строгого режима. С учетом изложенного прокурор просит приговор изменить, указать в описательно-мотивировочной части приговора о назначении наказания в виде лишения свободы... в соответствии с п. "г" ч.1 ст.58 УК РФ в исправительной колонии особого режима, в резолютивной части приговора назначить... наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии особого режима, в остальной части приговор оставить без изменения.

В апелляционной жалобе адвокат фио в защиту осужденного фиоо. выражает несогласие с приговором по причине его несправедливости ввиду чрезмерной суровости назначенного наказания. В обоснование доводов жалобы указывает, что выводы суда в части назначения осужденному наказания нельзя признать законными, обоснованными и справедливыми, поскольку в приговоре не нашло отражения волеизъявление фиоо, высказанное в последнем слове, о признании им вины в полном объеме. Кроме того, осужденный добровольно возместил потерпевшему имущественный вред, причиненный в результате преступления. Указанные обстоятельства существенно уменьшили степень общественной опасности совершенного... преступления. Неучтенное в приговоре полное признание вины осужденным, а также добровольное возмещение имущественного ущерба потерпевшему судом признано лишь в качестве смягчающего обстоятельства в силу ч.2 ст.61 УК РФ, п. "к" ч.1 ст.61 УК РФ, но необоснованно не были применены положения ст.64 УК РФ. Также суд необоснованно отказал в применение требования ч.3 ст.68 УК РФ. Таким образом, судом не в полной мере учтены положения ч.1 и ч.3 ст.60 УК РФ, а также характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, смягчающие и отягчающие обстоятельства, влияние наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи. С учетом изложенного адвокат просит приговор в отношении фиоо. изменить, назначить ему наказание с применением ч.3 ст.68, ст.64 УК РФ.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционных представления и жалобы, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Выводы суда первой инстанции о виновности... и фиоо. в совершении грабежа, то есть открытого хищения чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия, не опасного для здоровья, основаны на проверенных в судебном заседании материалах дела и подтверждены изложенными в приговоре доказательствами, а именно:

- показаниями потерпевшего фио о том, что он совместно с... и... по их предложению прошел в подъезд дома, где один из них высказал требование о передаче им имущества, в связи с чем он испугался, а осужденные одновременно стали забирать у него вещи, при этом телефон забрал... и передал его... фио После того как осужденные завладели его имуществом,... ударил его в ногу и сказал не выходить из подъезда, пока не досчитает до 1000, затем осужденные ушли. Материальный ущерб ему возмещен полностью;

- протоколами очных ставок между потерпевшим В... и.., потерпевшим В... и.., в ходе которых потерпевший дал аналогичные вышеизложенным показания;

- показаниями свидетеля фио о том, что со слов сына фио ему известно, что последнего ограбили, после чего он сообщил о случившемся в полицию;

- показаниями сотрудника полиции фио об обстоятельствах просмотра видеозаписей с места происшествия по заявлению потерпевшего об открытом хищении принадлежащего ему имущества, в ходе которого были установлены и задержаны.., которые вместе с потерпевшим заходили в подъезд дома, а затем вышли оттуда. При этом в ходе личного досмотра... у него было обнаружено и изъято водительское удостоверение на имя фио;

- показаниями понятых фио и фио, подтвердивших законность проведения в их присутствии опознаний по фотографиям, в ходе которы... указал на фотографии... и фиоо, которые открыто похитили его имущество, а... применил к нему насилие;

- показаниями понятого фио, подтвердившего законность проведения в присутствии двоих понятых личного досмотра... в ходе которого у него было изъято водительское удостоверение на имя фио;

- показаниями... о том, что они с... и В... зашли в подъезд дома, где он предложил заложить телефон потерпевшему и снял с него цепочку и часы, также он забрал телефон потерпевшего, который находился в руках фио адрес они забрали имущество у потерпевшего и стали уходить,... нанес хлопок рукой по ноге потерпевшего, после чего они с... пошли в ломбард, где заложили телефон.

Изложенные обстоятельства совершения... и... вышеуказанного преступления также подтверждаются:

- заявлением потерпевшего фио с просьбой привлечь к уголовной ответственности неизвестных лиц, которые открыто похитили принадлежащие ему вещи;

- протоколом осмотра места происшествия, в ходе которого была осмотрена лестничная площадка подъезда дома;

- протоколом личного досмотра... в ходе которого у него обнаружено и изъято водительское удостоверение на имя потерпевшего;

- протоколами опознаний по фотографиям потерпевшим В... и фиоо. как лиц, совершивших в отношении него открытое хищение его имущества;

- протоколом осмотра квитанции и товарного чека, полученных в ломбарде, из которых следует, что... был сдан в ломбард похищенный у потерпевшего телефон;

- протоколом осмотра видеозаписей с камер видеонаблюдения подъездов и ломбарда, на которых зафиксированы... вместе с потерпевшим в момент входа в подъезд и затем выхода из него, а также что осужденные находились в ломбарде;

- заключением товароведческой экспертизы, из выводов которого следует, что по состоянию на 14 октября 2022 года стоимость похищенного у потерпевшего имущества составляет: мобильного телефона - сумма, наручных смарт-часов - сумма, цепочки - сумма, кулона - сумма, общая стоимость похищенного имущества составляет сумма;

- постановлениями о признании вещественными доказательствами и другими материалами дела, подробно приведенными и проанализированными в приговоре.

Таким образом, вина осужденных... и фиоо. в совершении грабежа, то есть открытого хищения чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия, не опасного для здоровья, полностью доказана совокупностью надлежащим образом исследованных судом первой инстанции доказательств и правильно установленных на основе их анализа обстоятельств происшедшего.

При этом суд первой инстанции указал, по каким основаниям он принял приведенные в приговоре доказательства обвинения и отверг доказательства защиты, не согласиться с выводами суда первой инстанции в указанной части у судебной коллегии нет оснований.

Так, суд первой инстанции обоснованно отверг версию осужденного фиоо. об отсутствии между ним и... предварительного сговора на открытое хищение имущества потерпевшего и применении им к потерпевшему насилия не с целью открытого хищения имущества потерпевшего, поскольку она опровергается показаниями потерпевшего о совместных и согласованных действиях осужденных по открытому изъятию принадлежащего ему имущества и применению насилия к нему... с целью беспрепятственного ухода с похищенным имуществом с места преступления. При этом потерпевший подтвердил вышеуказанные показания на очных ставках с осужденными, опознал каждого из них по фотографиям в установленном законом порядке, описав роли каждого, в том числе фиоо, в совершении данного преступления.

Суд первой инстанции в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона правильно оценил все доказательства по делу с точки зрения их относимости, допустимости и достоверности, а в совокупности их достаточности для правильного разрешения дела и пришел к обоснованному выводу о виновности осужденных в совершении инкриминируемого им преступления.

Положенные в основу приговора доказательства по делу, в том числе показания потерпевшего, свидетелей, признательные показания... последовательны, не противоречивы, согласуются между собой и дополняют друг друга, следовательно, все они являются объективными, отражающими реально произошедшие события.

Оснований для оговора осужденных потерпевшим и свидетелями не установлено, поскольку они ранее осужденных не знали, неприязненных отношений между ними не было, следовательно, они не заинтересованы в каком бы то ни было исходе дела для осужденных и в искажении реально произошедших событий.

Из совокупности приведенных в приговоре доказательств, в том числе показаний потерпевшего, видеозаписей с места преступления, а также признательных показаний осужденного... четко следует, что... зашли в подъезд дома вместе с потерпевшим, где потребовали у него передачи имущества, при этом... открыто завладел телефоном потерпевшего, который передал.., после чего обыскал одежду потерпевшего, открыто похитив его имущество, в том числе денежные средства, фио снял с руки потерпевшего смарт-часы, сорвал с него цепочку с кулоном, а затем... в целях устрашения потерпевшего и обеспечения беспрепятственного ухода с места преступления нанес удар кулаком по левой ноге потерпевшего, применив насилие, не опасное для здоровья, после чего осужденные с места совершения преступления с похищенным имуществом скрылись, распорядившись им по своему усмотрению.

Об умысле осужденных на открытое хищение имущества потерпевшего, группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия, не опасного для здоровья, свидетельствуют конкретные совместные действия... и фиоо. по отношению к потерпевшему, в ходе которых они совместно потребовали передачи им имущества потерпевшего, открыто, совместно и одновременно завладели имуществом потерпевшего,... передал похищенный у потерпевшего телефон.., в целях обеспечения им обоим беспрепятственного ухода с места преступления с похищенным ударил потерпевшего, затем осужденные совместно с похищенным имуществом скрылись с места преступления, распорядившись им совместно по своему усмотрению.

О наличии в действиях осужденных квалифицирующего признака "группой лиц по предварительному сговору" свидетельствуют совместные и согласованные действия осужденных по открытому хищению имущества потерпевшего с распределением ролей, что следует из показаний потерпевшего, которые он подтвердил на очных ставках с осужденными и при проведении опознаний осужденных по фотографиям, которые подтверждают, что осужденные заранее договорились о совместном совершении данного преступления и вместе участвовали в нем, своими обоюдными действиями достигнув общего преступного результата - завладения имуществом потерпевшего.

О наличии в действиях осужденных квалифицирующего признака грабежа "с применением насилия, не опасного для здоровья" свидетельствует применение... к потерпевшему в целях устрашения потерпевшего и обеспечения ему и... беспрепятственного ухода с места преступления с похищенным имуществом насилия - нанесение удара кулаком по левой ноге фио При этом никто из осужденных не возражал против действий каждого из них, напротив, каждый осужденный осуществлял действия согласно своей роли для достижения общего преступного результата - завладения имуществом потерпевшего, который совместными их действиями был достигнут.

Оснований считать, что судебное разбирательство проведено необъективно, с нарушением принципов состязательности и равноправия сторон, согласно протоколу судебного заседания не имеется.

Таким образом, действия осужденных... и фиоо. правильно квалифицированы судом первой инстанции по п.п. "а, г" ч.2 ст.161 УК РФ, и оснований для их переквалификации на иную статью уголовного закона не имеется.

Решая вопрос о назначении... наказания, суд первой инстанции учел характер и степень общественной опасности содеянного, характер и степень фактического участия осужденных в совершении преступления, значение этого участия для достижения цели преступления и его влияние на характер и размер причиненного вреда, данные о личности осужденных, а также влияние наказания на исправление осужденных и на условия жизни их семей.

Суд первой инстанции справедливо признал обстоятельствами, смягчающими наказание осужденного... его признание вины и раскаяние в содеянном, наличие на иждивении родителей и бабушки, их состояние здоровья, длительное содержание в условиях следственного изолятора, добровольное возмещение потерпевшему имущественного вреда, причиненного в результате преступления.

Суд первой инстанции справедливо признал обстоятельствами, смягчающими наказание осужденного фиоо, частичное признание им вины и раскаяние в содеянном, состояние здоровья, наличие на иждивении родителей и бабушки, их состояние здоровья, длительное содержание в условиях следственного изолятора, добровольное возмещение потерпевшему имущественного вреда, причиненного в результате преступления.

Также суд первой инстанции учел семейное положение осужденных, то, что каждый из них на учете в ПНД и НД не состоит, состояние здоровья и положительные характеристики... положительную характеристику фиоо.

Иных обстоятельств, не учтенных судом первой инстанции и отнесенных ст. 61 УК РФ к смягчающим наказание, в материалах уголовного дела не имеется.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, оснований для признания смягчающим обстоятельством полного признания... своей вины судебная коллегия не усматривает, поскольку суд первой инстанции уже учел отношение фиоо. к содеянному в качестве смягчающего наказание обстоятельства.

Отягчающим наказание осужденных обстоятельством суд первой инстанции законно признал наличие в действиях каждого из них рецидива преступлений в соответствии с п. "а" ч.1 ст.63 УК РФ.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, оснований для применения к... положений ст. ст. 64, 73, ч.3 ст.68 УК РФ судебная коллегия, как и суд первой инстанции не усматривает с учетом конкретных обстоятельств дела и данных о личности осужденных.

С учетом фактических обстоятельств преступления и степени его общественной опасности, а также наличия в действиях осужденных отягчающего обстоятельства суд первой инстанции законно и обоснованно не усмотрел оснований для изменения в соответствии с ч. 6 ст.15 УК РФ категории преступления на менее тяжкую.

При таких обстоятельствах назначенное... наказание в виде лишения свободы с применением ч.2 ст.68 УК РФ без назначения дополнительных наказаний является справедливым, по своему виду и размеру оно отвечает закрепленным в уголовном законодательстве РФ целям исправления осужденных и предупреждения совершения ими новых преступлений, а также принципам справедливости и гуманизма.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению в соответствии со ст. ст. 389.15, 389.18 УПК РФ.

Так, суд первой инстанции правильно признал наличие в действиях... особо опасного рецидива, однако ошибочно назначил ему к отбытию наказания в виде лишения свободы исправительную колонию строгого режима, поскольку в соответствии с п. "г" ч.1 ст.58 УК РФ мужчинам при особо опасном рецидиве отбывание лишения свободы назначается в исправительной колонии особого режима, на что обоснованно указано в апелляционном представлении и что подлежит устранению судебной коллегией.

При этом вид исправительного учреждения - исправительная колония строгого режима - осужденному... назначен правильно в соответствии с требованиями п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ.

Кроме того, на основании п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ осужденным следует зачесть в срок лишения свободы время их содержания под стражей со дня фактического задержания согласно рапорту (т.1 л.д.44) с 16 октября 2022 года до вступления приговора в законную силу - до 08 ноября 2023 года из расчета один день за один день отбывания наказания... в исправительной колонии особого режима,... в исправительной колонии строгого режима, поскольку судом первой инстанции ошибочно указано о том, что данный зачет должен производиться каждому из них с 17 октября 2022 года, хотя они задержаны 16 октября 2022 года, и сведений об их освобождении до задержания в порядке ст. ст. 91, 92 УПК РФ 17 октября 2022 года в материалах уголовного дела не имеется.

Также подлежит уточнению основания, по которым суд первой инстанции признал наличие в действиях... особо опасного рецидива - на основании п. "а" ч.3 ст.18 УК РФ, а в действиях фиоо. наличие опасного рецидива - на основании п. "б" ч.2 ст.18 УК РФ, поскольку суд первой инстанции ошибочно в этой части сослался на ч.1 ст.18 УК РФ, определяющую простой вид рецидива, которого в действиях осужденных не имеется.

Судебная коллегия считает необходимым исключить из описательно-мотивировочной части приговора при оценке умысла... и фиоо. на совершение грабежа указание на совершение ими грабежа с угрозой применения насилия, поскольку это им не инкриминировалось органом следствия, и за это они не осуждены судом первой инстанции, поэтому ссылка суда на то, что "об умысле осужденных на совершение грабежа с угрозой применения насилия... ", является технической ошибкой, подлежащей устранению судебной коллегией, не влекущей снижение наказания осужденным.

Иных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора в апелляционном порядке при проведении судебного заседания и постановлении приговора по делу не допущено.

В остальной части приговор суда является законным, обоснованным и справедливым, поскольку он постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона, соответствует фактическим обстоятельствам уголовного дела, правильно установленным судом первой инстанции, в связи с чем апелляционная жалоба адвоката фио удовлетворению не подлежит, а апелляционное представление подлежит удовлетворению.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.18, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Люблинского районного суда адрес от 19 апреля 2023 года в отношении... и фио Эльдара оглы изменить:

- исключить из описательно-мотивировочной части приговора при оценке умысла... и фиоо. на совершение грабежа указание на совершение ими грабежа с угрозой применения насилия;

- указать в описательно-мотивировочной части приговора о наличии в действиях... особо опасного рецидива преступлений на основании п. "а" ч.3 ст.18 УК РФ;

- указать в описательно-мотивировочной части приговора о наличии в действиях фиоо. опасного рецидива преступлений на основании п. "б" ч.2 ст.18 УК РФ;

- указать в описательно-мотивировочной части приговора о назначении к отбытию наказания в виде лишения свободы... исправительную колонию особого режима в соответствии с п. "г" ч.1 ст.58 УК РФ;

- указать в резолютивной части приговора о месте отбывания... наказания в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев в исправительной колонии особого режима;

- на основании п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ зачесть в срок лишения свободы... время его содержания под стражей со дня фактического задержания с 16 октября 2022 года до вступления приговора в законную силу - до 08 ноября 2023 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии особого режима;

- на основании п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ зачесть в срок лишения свободы... время его содержания под стражей со дня фактического задержания с 16 октября 2022 года до вступления приговора в законную силу - до 08 ноября 2023 года из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить, а апелляционную жалобу адвоката оставить без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня его вынесения, а осужденными, содержащимися под стражей, - в тот же срок со дня вручения им копии апелляционного определения.

Осужденные вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи