Приговор Второго кассационного суда общей юрисдикции от 12 июля 2023 г. по делу N 7У-4126/2023[77-2307/2023]

Второй кассационный суд общей юрисдикции в составе:

председательствующей Чаплыгина И.В, при ведении протокола

помощником судьи Барлет Н.Ю, с участием:

осужденного Шадских А.Ю, адвоката Гермер В.М, прокурора Василькова А.В, рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу осужденного Шадских А.Ю. на приговор Кимрского городского суда Тверской области от 13 июля 2020 года.

Кассационная жалоба передана на рассмотрение постановлением судьи Второго кассационного суда общей юрисдикции от 15 июня 2023 года.

Заслушав доклад судьи Чаплыгина И.В, выступления сторон судебные решения изменить, суд

УСТАНОВИЛ:

приговором Кимрского городского суда Тверской области от 13 июля 2020 года

Шадских Александр Юрьевич, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", судимый:

- 29 октября 2013 года Кимрским городским судом Тверской области по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 2 годам лишения свободы в исправительной колонии общего режима; освободился по отбытии срока наказания 24 июля 2015 года;

- 12 марта 2018 года приговором мирового судьи судебного участка N3 г. Кимры Тверской области по ч.1 ст.175 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 1 год; постановлением от 3 апреля 2019 года условное осуждение отменено и постановлено о реальном исполнении наказания, освободился по отбытии срока наказания 10 января 2020 года, осужден к лишению свободы по:

- ч.1 ст. 158 УК РФ на 1 год;

- ч. 1 ст. 314.1 УК РФ на 6 месяцев.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено наказание в виде 1 года 3 месяцев лишения свободы.

На основании ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, с возложением обязанностей, указанных в приговоре.

В апелляционном порядке приговор суда не обжаловался.

Шадских осужден за кражу, а также за самовольное оставлении места жительства в целях уклонения от административного надзора.

Преступления совершены при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе осужденный Шадских указывает о несогласии с приговором суда ввиду его незаконности и необоснованности. Обращает внимание, что суд первой инстанции при назначении наказания по обоим преступлениям признал отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений, что противоречит требованиям ч.2 ст.63 УК РФ. Суд не учел, что решением Кимрского городского суда Тверской области от 25 июля 2017 года в отношении него установлен административный надзор с учетом наличия у него судимости по приговору от 29 октября 2013 года, что в силу положений ч. 2 ст. 63 УК РФ исключает учет рецидива как обстоятельства, отягчающего наказание по ч.1 ст.314.1 УК РФ. Просит приговор Кимрского городского суда Тверской области от 13 июля 2020 года изменить, исключить из описательно-мотивировочной части указание на учет рецидива преступлений в качестве отягчающего наказание обстоятельства по ч.1 ст.314.1 УК РФ, смягчить наказание.

Изучив доводы кассационной жалобы, материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, суд приходит к следующему.

Согласно ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исхода дела.

Такие нарушения по настоящему делу допущены.

Вывод суда о виновности Шадских в совершении преступлений, за которое он осужден, основан на исследованных в состязательном процессе доказательствах, подробно изложенных в приговоре.

Обстоятельства, подлежащие доказыванию по уголовному делу в силу ст. 73 УПК РФ установлены верно, действия Шадских правильно квалифицированы по ч.1 ст. 158, ч. 1 ст. 314.1 УК РФ.

Доказательства, положенные в основу приговора, всесторонне, полно и объективно исследованы в судебном заседании и в соответствии со статьями 87, 88 УПК РФ получили надлежащую оценку.

Вместе с тем суд считает, что имеются основания для изменения приговора.

В соответствии с ч.2 ст.63 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено соответствующей статьей Особенной части Уголовного Кодекса Российской Федерации в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания.

При признании рецидива суд исходил из того обстоятельства, что ранее Шадских был судим за совершение тяжкого преступления.

Суд, установив наличие в действиях Шадских рецидива преступлений и признав его на основании п. "а" ч.1 ст.63 УК РФ отягчающим наказание обстоятельством применительно к обоим инкриминируемым ему преступлениям, в том числе ч.1 ст.314.1 УК РФ, не учел, что судимость Шадских по приговору Кимрского городского суда Тверской области от 29 октября 2013 года, образующая рецидив преступлений, явилась основанием для установления в отношении осужденного административного надзора и наделила его признаками субъекта преступления, предусмотренного ч.1 ст.314.1 УК РФ, что в силу положений ч. 2 ст. 63 УК РФ исключает учет рецидива как обстоятельства, отягчающего наказание.

При таких обстоятельствах суд считает необходимым приговор в отношении Шадских изменить, исключив указание о признании отягчающим наказание обстоятельством применительно к преступлению, предусмотренному ч.1 ст.314.1 УК РФ, рецидив преступлений; смягчить наказание, назначенное за это преступление, и окончательное на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Руководствуясь ст.401.14, 401.15 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

приговор Кимрского городского суда Тверской области от 13 июля 2020 года в отношении Шадских Александра Юрьевича изменить.

Исключить из приговора указание о признании отягчающим наказание обстоятельством применительно к преступлению, предусмотренному ч.1 ст.314.1 УК РФ.

Смягчить наказание, назначенное по данной статье до 5 месяцев лишения свободы.

На основании ч.2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 158 УК РФ и ч. 1 ст. 314.1 УК РФ, назначить наказание в виде лишения свободы на 1 год 2 месяца.

На основании ст.73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным, с испытательным сроком 1 год 6 месяцев, с возложением обязанностей, указанных в приговоре.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу без удовлетворения.

Председательствующий судья -