Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 22 ноября 2023 г. по делу N 7У-4519/2023[77-2007/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Железнова Е.В, судей Познер Г.А, Трофимова К.Б, при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Черных В.А.

с участием:

прокурора Науменковой М.С, адвоката Каврыжникова И.О, рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Каврыжникова И.О. на приговор Елизовского районного суда г. Елизово Камчатского края от 31 января 2023 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Камчатского краевого суда от 4 апреля 2023 года в отношении осужденного Илаша С.С.

УСТАНОВИЛА:

приговором Елизовского районного суда г.Елизово Камчатского края от 31 января 2023 года

Илаш ФИО13, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", не судимый;

- осужден по ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения в виде подписке о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, Илаш С.С. под стражу взят в зале суда.

Зачтено в срок лишения свободы время содержания Илаша С.С. под стражей с 31.01.2023 до дня вступления приговора в законную силу, из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Камчатского краевого суда от 4 апреля 2023 года приговор изменён:

- исключено из приговора указание на доказательство виновности Илаша С.С, ссылка суда на протоколы опроса ФИО4, Илаша С.С. (т. N л.д. N, л.д. N); на рапорт о результатах ОРМ (л.д. N).

В остальном приговор оставлен без изменения.

Илаш С.С. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере - гашиша общей массой 200г, совершенном группой лиц по предварительному сговору, с использованием информационно - телекоммуникационной сети "Интернет".

Преступление совершено в период с 1 по 27 ноября 2021 года на территории Камчатского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Каврыжников И.О. просит изменить состоявшиеся судебные акты, переквалифицировать действия Илаша С.С. на ч.3 ст.30, ч.2 ст.228 УК РФ, указывая, что умысел осужденного был направлен на приобретение наркотического средства для личного употребления. В деле отсутствуют доказательств, свидетельствующие о том, что полученное наркотическое средство, Илаш С.С. намеривался разделить по мелким партиям и разложить по "закладкам". Судом апелляционной инстанции не дана оценка доводам жалобы о том, что ранее Илаш для себя приобретал наркотическое средства через интернет-магазин, т.е. таким же способом. Таким образом, имея личную заинтересованность получить мелкооптовую партию, используя схему работы интернет магазина, путем их обмана пытался для себя получить выгоду. Адвокатом обращено внимание на то, что неустановленное лицо от интернет-магазина первым вышло с предложением к Илашу С.С. о сотрудничестве, которое тот принял. Кроме того, Илаш оплатил товар за оптовую партию для себя. Оспаривая достоверность показаний свидетеля ФИО14, изобличающие Илаша С.С. в намерении сбыта наркотического средства, автор жалобы указывает, что в момент их даче, она выполнила просьбу своего супруга, который защищал её от возможного оказания на неё давления сотрудниками правоохранительных органов. Учитывая изменения, внесенные судом апелляционной инстанции в части исключения протокола опроса Илаша, протокол допроса свидетеля ФИО15 также подлежит исключению как недопустимое доказательство. Мотив совершенного преступления - "финансовая трудность" в ходе судебного следствия не подтвержден. ФИО16 и Илаш С.С. ранее в причастности к какой-либо преступной деятельности замечены не были.

Адвокатом обращено внимание на то, что в телефоне, признанном вещественным доказательством, отсутствует переписка с интернет-площадкой "Гидра", в связи с чем, указывает на необоснованность ссылки суда в приговоре на наличие переписки, поскольку приведенное обстоятельство не соответствуют материалам дела. В присутствии понятых Илаш С.С. 27.11.2021, при задержании его в ходе оперативного мероприятия указывал, что наркотическое средство приобрёл для себя. Это обстоятельство подтвердил свидетель ФИО6, однако судом апелляционной инстанции не дана надлежащая оценка в части направленности умысла осужденного. Суд апелляционной инстанции необоснованно отказал в исключении из числа доказательств - протокол допроса свидетеля - ФИО7, являющегося оперативным сотрудником. Адвокат указывает на нарушение уголовно-процессуального закона, поскольку с момента изъятия "муляжа" наркотического средства, все действия оперативных сотрудников выполнены в соответствии с ФЗ об "Оперативно-розыскной деятельности РФ", в то время как, наркотическое средство было изъято из незаконного оборота и проводилась проверка в порядке ст. 144-145 УПК РФ по факту установления лица кому предназначалось наркотическое средство. В ходе осмотра места происшествия от 27.11.2021 - места жительства осужденного, были изъяты весы и 44 прозрачных полимерных пакетика, однако, из объяснений ФИО17 и Илаша эти предметы использовались их дочерью для рукоделия. В уголовном деле отсутствуют факты, подтверждающие осуществление осужденным закладок; имеются факты только приобретения без цели сбыта наркотика. При назначении Илашу наказания не учитывалось состояние здоровья его матери, находящейся у него на иждивении, поскольку после вступления приговора в законную силу, 04.08.2023 было установлено наличие у неё серьёзных заболеваний, в том числе требующих оперативное вмешательство по трансплантации почки. С учётом изложенного выражена просьба о применении к осужденному положения ст. 73 УК РФ.

В возражениях на жалобу государственный обвинитель Воронкина И.А. указывает на отсутствие нарушений уголовно-процессуального закона, просит состоявшиеся судебные акты оставить без изменения.

Заслушав доклад судьи Познер Г.А. изложившей обстоятельства дела и доводы кассационной жалобы адвоката; с использованием системы видеоконференц-связи выслушав выступление адвоката Каврыжникова И.О, поддержавшего доводы жалобы и мнение осужденного Илаша С.С, который просил изменить приговор; мнение прокурора девятого кассационного отдела ГУСУ Генеральной прокуратуры РФ Науменковой М.С, полагавшей приговор и апелляционное определение законными, кассационную жалобу - необоснованной; судебная коллегия, приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

По настоящему делу таких нарушений не имеется.

При вынесении приговора, с учётом изменений внесенных судом апелляционной инстанции, разрешены вопросы, предусмотренные ст. 299 УПК РФ, описательно-мотивировочная часть приговора соответствует требованиям ст. 307 УПК РФ.

В приговоре приведены доказательства, как стороны обвинения, так и стороны защиты, а также мотивы, по которым суд принял за основу одни доказательства и отверг другие.

Уголовное дело расследовано и рассмотрено всесторонне, полно, объективно и на основании состязательности сторон.

Обстоятельства совершения Илаш С.С. преступления, связанного с незаконным оборотом наркотических средств и вывод о причастности его к содеянному, правильно установлены судом. Приведенные доводы в кассационной жалобе, по своему содержанию, являются аналогичными апелляционной жалобе об отсутствии доказательств подтверждающих умысел осужденного на сбыт наркотического средства и совершения им действий, направленных на приобретение наркотического средства для личного употребления. Они были предметом рассмотрения судами первой и апелляционной инстанций, проверены и обоснованно признаны несостоятельными, поскольку противоречат материалам уголовного дела и опровергаются доказательствами, подробный анализ которым, с соблюдением требований ст. 88 УПК РФ, приведен в приговоре.

Результаты оперативно-розыскных мероприятий, имеющиеся в материалах дела и приведенные судом в приговоре в качестве доказательств виновности соответствуют требованиям УПК РФ и Федеральному закону об оперативно-розыскной деятельности"; обоснованно, в соответствие со ст. 89 УПК РФ, приняты и оценены судом в качестве доказательств по делу.

Нарушений требований уголовно-процессуального закона в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий, которые повлекли бы за собой недопустимость доказательств по делу, судом не установлено, не усматривается таковых и при рассмотрении кассационной жалобы.

Согласно протоколу судебного заседания, суд не ограничивал прав участников процесса по исследованию имеющихся доказательств. Каких-либо данных, свидетельствующих об одностороннем или неполном судебном следствии, не имеется.

О причастности Илаша к сбыту наркотического средства свидетельствуют показания свидетеля ФИО18, которая была очевидцем того как Илаш, используя её мобильный телефон, получил информацию о месте "закладки" - хранения крупной партии гашиша, прибыл на автомашине к обозначенному месту, где обнаруженный сверток зеленого цвета, перенёс в их машину, после этого их задержали сотрудники ФСБ. Илаш не отрицал, что "закладку наркотика" забрал с целью дальнейшего сбыта. Для неё была неожиданной цель их поездки (т. N л.д. N). Указанные показания свидетелем даны после разъяснения ей положения ст. 51 Конституции РФ. Ставить их под сомнения у суда не было оснований, поскольку они согласуются с иными доказательствами, полученными в результате ОРМ, направленных на выявление лиц причастных к преступной группе, осуществлявшей сбыт наркотических средств на территории Камчатского края.

Вопреки доводам адвоката, показания свидетеля ФИО7, являющегося оперативным сотрудником, обоснованно положены в основу обвинительного приговора. Его показания содержат сведения об обстоятельствах участия в оперативном мероприятии "Оперативный эксперимент", проводимом сотрудниками УФСБ РФ по Камчатскому краю совместно с сотрудником полиции ФИО19 и представителями общественности ФИО6 и ФИО9; об обстоятельствах задержания Илаша, а также обнаружения в его машине муляжа "закладки" наркотического средства "гашиш" и других предметов, свидетельствующих о возможной причастности Илаша к сбыту наркотического средства; последующего досмотра Илаша, осмотра изъятых предметов.

Действия Илаша С.С. квалифицированы правильно, исходя из установленных судом фактических обстоятельств дела, оснований для их переквалификации на ч.3 ст. 30, ч.2 ст. 228 УК РФ не имеется.

Наказание осужденному назначено с соблюдением требований ч.3 ст. 60 УК РФ, в соответствии с характером и степенью общественной опасности совершенных преступлений, с учётом данных о его личности, а также обстоятельств, влияющих на назначение наказания. Оно является справедливым и соответствует требованиям закона.

Судом учтена совокупность обстоятельств смягчающих наказание; положительные характеризующие данные о личности Илаша, его семейное положение, условие жизни его семьи; срок наказания в виде лишения свободы определен в соответствии с санкцией и соблюдением пределов, предусмотренных ч.3 ст. 66 УК РФ и ч.1 ст. 62 УК РФ. Из максимально возможных 10 лет лишения свободы суд назначил 5 (пять) лет лишения свободы.

Исходя из фактических обстоятельств дела, характера и общественной опасности содеянного, суд обоснованно пришёл к выводу об отсутствии оснований для применения положения ч.6 ст. 15 УК РФ и ст. 73 УК РФ.

Обстоятельства, изложенные в кассационной жалобе адвоката об изменении состояния здоровья близкого родственника осужденного - его матери, после вступления приговора в законную силу, не является оснований для применения положения ст. 73 УК РФ

Содержание апелляционного определения соответствует требованиям ст. 389.28 УПК РФ.

Руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационную жалобу адвоката Каврыжникова И.О. на приговор Елизовского районного суда г. Елизово Камчатского края от 31 января 2023 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Камчатского краевого суда от 4 апреля 2023 года в отношении осужденного Илаша ФИО20 оставить без удовлетворения.

Председательствующий Е.В. Железнов

Судьи: Г.А. Познер

К.Б. Трофимов