Кассационное постановление Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 07 ноября 2023 г. по делу N 7У-7084/2023[77-4233/2023]

Седьмой кассационный суд общей юрисдикции в составе председательствующего судьи Башкова А.В., при секретаре Вершининой А.Е., с участием прокурора Масалимова Р.Р., защитника осуждённого Бирюкова Д.В. - адвоката Иманалиева К.Э.

рассмотрел в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по кассационному представлению заместителя прокурора Свердловской области Родченкова П.В. о пересмотре приговора мирового судьи судебного участка N 2 Чкаловского судебного района г. Екатеринбурга от 15 декабря 2022 года, которым

Бирюков Дмитрий Владимирович, родившийся "данные изъяты", несудимый, признан виновным и осуждён за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, к обязательным работам на срок 280 часов.

На основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний, назначенных по данному приговору и приговору Ленинского районного суда г. Екатеринбурга от 4 октября 2022 года, Бирюкову Д.В. назначено 4 года 7 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

До вступления приговора в законную силу Бирюкову Д.В. избрана мера пресечения в виде заключения под стражу. Бирюков Д.В. взят под стражу в зале суда.

Срок наказания Бирюкову Д.В. исчислен со дня вступления приговора в законную силу, в срок лишения свободы зачтён срок наказания, отбытый им по приговору от 4 августа 2022 года.

Разрешены вопросы о распределении процессуальных издержек, о вещественном доказательстве.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался, вступил в законную силу.

Заслушав доклад судьи Башкова А.В, выслушав выступление прокурора Масалимова Р.Р, мнение адвоката Иманалиева К.Э, суд

установил:

вышеуказанным приговором, постановленным в порядке, предусмотренном главой 40 УПК РФ, Бирюков Д.В. признан виновным в тайном хищении имущества индивидуального предпринимателя "данные изъяты" на сумму 6 000 рублей 73 копейки.

Преступление совершено Бирюковым Д.В. 11 февраля 2021 года в г. Екатеринбурге при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении прокурор, ссылаясь на то, что приговор от 4 октября 2022 года, наказание по которому частично сложено с наказанием по обжалуемому приговору, отменён в апелляционном порядке с передачей дела на новое судебное рассмотрение, после чего уголовное дело на основании постановления от 4 мая 2023 года возвращено прокурору в порядке ст. 237 УПК РФ, просит исключить из вводной части приговора указание на судимость по приговору от 4 октября 2022 года, из описательно-мотивировочной и резолютивной частей - на применение положений ч. 5 ст. 69 УК РФ и зачёт в срок лишения свободы наказания, отбытого по приговору от 4 октября 2022 года.

Постановлением судьи Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 19 сентября 2023 года кассационное представление заместителя прокурора Свердловской области Родченкова П.В. передано на рассмотрение в судебном заседании Седьмого кассационного суда общей юрисдикции.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав стороны, суд приходит к следующему.

Вина Бирюкова Д.В. в преступлении, за которое он осуждён, подтверждается собранными по делу доказательствами.

С предъявленным обвинением Бирюков Д.В. согласился в полном объёме, добровольно, после консультации с защитником, заявил ходатайство о рассмотрении дела в особом порядке судебного разбирательства.

Требования уголовно-процессуального закона при заявлении подсудимым ходатайства, рассмотрении дела и постановлении приговора в особом порядке судебного разбирательства судом первой инстанции соблюдены.

Судебное решение по основанию несоблюдения судом процедуры рассмотрения уголовного дела не оспаривается, таких нарушений по делу не установлено.

Действия Бирюкова Д.В. с учётом признанного им обвинения квалифицированы по ч. 1 ст. 158 УК РФ правильно. Оснований для иной юридической оценки не имеется.

Назначая наказание осуждённому, суд первой инстанции руководствовался требованиями ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ.

Определяя вид и размер наказания, суд первой инстанции учёл характер и степень общественной опасности преступления, совершённого Бирюковым Д.В, относящегося к категории преступлений небольшой тяжести, оконченного по степени реализации преступного умысла.

Обстоятельствами, смягчающими наказание осуждённого, судом первой инстанции в соответствии с чч. 1 и 2 ст. 61 УК РФ обоснованно признаны и учтены: наличие малолетнего ребёнка у виновного, явка с повинной, активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины, раскаяние в содеянном, положительные характеристики, состояние здоровья подсудимого и членов его семьи.

Личность осуждённого, то есть факты, что он имеет постоянное место жительства, где характеризуется положительно, неоднократно привлекался к административной ответственности, на учёте у врачей нарколога и психиатра не состоит, приняты судом во внимание при назначении наказания.

Отягчающих наказание Бирюкова Д.В. обстоятельств суд первой инстанции справедливо не установил.

Вид и размер наказания, назначенного Бирюкову Д.В. по ч. 1 ст. 158 УК РФ, надлежащим образом мотивированы в приговоре со ссылкой на характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновного.

Основания неприменения ст. 64 УК РФ судом указаны, и они являются верными. Исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, не установлено, а вид назначенного наказания не является наиболее строгим, из числа предусмотренных санкцией статьи.

Положения ст. 73 УК РФ судом первой инстанции к назначенному виду наказания - обязательные работы, обоснованно не применены.

Ввиду того, что Бирюков Д.В. осуждён за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 158 УК РФ, отнесённого законодателем к категории преступлений небольшой тяжести, основания для реализации нормы ч. 6 ст. 15 УК РФ у суда отсутствовали.

Таким образом, наказание, назначенное Бирюкову Д.В. за совершённое преступление, является справедливым, оно основано на требованиях закона и фактических обстоятельствах дела.

Между тем суд кассационной инстанции приходит к выводу об отмене приговора в части решения суда о назначении наказания Бирюкову Д.В. в соответствии с требованиями ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Согласно приговору, окончательное наказание Бирюкову Д.В. назначено в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения наказаний, назначенных по данному приговору и приговору Ленинского районного суда г. Екатеринбурга от 4 октября 2022 года, в срок лишения свободы зачтено наказание, отбытое Бирюковым Д.В. по последнему приговору.

Однако апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Свердловского областного суда от 6 февраля 2023 года приговор от 4 октября 2022 года отменён, уголовное дело передано на новое судебное рассмотрение в тот же суд, в ином составе суда, а постановлением Ленинского районного суда г. Екатеринбурга от 4 мая 2023 года - возвращено прокурору Ленинского района г. Екатеринбурга для устранения препятствий его рассмотрения судом.

Как разъяснено в п. 20 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 20 декабря 2011 года N 21 "О практике применения судами законодательства об исполнении приговора" суд вправе в порядке исполнения приговора смягчить осуждённому наказание, назначенное по совокупности приговоров на основании ст. 70 УК РФ, а также по совокупности преступлений на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, когда ранее судом в порядке исполнения приговора или судами кассационной, надзорной инстанций предыдущий приговор был изменен со смягчением назначенного наказания (например, если предыдущий приговор приведен в соответствие с новым уголовным законом).

Однако вышеуказанное разъяснение неприменимо к случаям отмены приговора.

Учитывая изложенное, приговор на основании ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ подлежит изменению: из его вводной части подлежит исключению указание на судимость Бирюкова Д.В. по приговору Ленинского районного суда г. Екатеринбурга от 4 октября 2022 года, а из описательно-мотивировочной и резолютивной его частей - указание на назначение ему окончательного наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения вновь назначенного наказания и наказания по приговору от 4 октября 2022 года.

Кроме того, приговор в части решения вопроса о зачёте в срок лишения свободы Бирюкову Д.В. времени содержания его под стражей до вступления приговора в законную силу и наказания, отбытого им по приговору от 4 октября 2022 года, подлежит отмене, материалы дела в данной части необходимо передать на новое судебное рассмотрение в порядке главы 47 УПК РФ в тот же суд первой инстанции, в ином составе суда.

Руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, суд

постановил:

приговор мирового судьи судебного участка N 2 Чкаловского судебного района г. Екатеринбурга от 15 декабря 2022 года в отношении Бирюкова Дмитрия Владимировича изменить.

Исключить из:

- вводной части приговора указание на судимость Бирюкова Д.В. по приговору Ленинского районного суда г. Екатеринбурга от 4 октября 2022 года, - описательно-мотивировочной и резолютивной частей приговора указание на назначение Бирюкову Д.В. наказания на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ путём частичного сложения вновь назначенного наказания и наказания по приговору от 4 октября 2022 года.

Считать Бирюкова Дмитрия Владимировича осуждённым к 280 часам обязательных работ.

Этот же приговор в части решения вопроса о зачёте в срок наказания Бирюкову Д.В. по настоящему приговору времени содержания его под стражей до вступления приговора в законную силу, а также отбытого им наказания по приговору от 4 октября 2022 года отменить, уголовное дело в этой части передать на новое судебное рассмотрение в порядке главы 47 УПК РФ в тот же суд первой инстанции, в ином составе суда.

В остальном приговор оставить без изменения.

Кассационное постановление может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 471 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ.

Председательствующий Башков А.В.