Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 20 ноября 2023 г. по делу N 10-23054/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего судьи Тарджуманян И.Б., судей фио, фио ..., при помощнике судьи Михеевой А.Ю., с участием: прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры адрес фио, защитника - адвоката фио, в интересах осужденного ..., защитника - адвоката фио, в интересах осужденной ..., осужденных ..., ..., переводчика фио, рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные жалобы защитника-адвоката Айтугановой Г.М., осужденной ..., на приговор

Черемушкинского районного суда адрес от 13 декабря 2022 года, которым

фио

.., 10 марта 1997 года паспортные данные и гражданин адрес, со средним образованием, женатый, имеющий на иждивении малолетнего ребенка, не трудоустроенный, временно зарегистрированный и проживающий: адрес,..,.., не судимый,.., паспортные данные, гражданка РФ, со средним образованием, замужняя, имеющая на иждивении малолетнего ребенка, не трудоустроенная, зарегистрированная: адрес, фактически проживающая: адрес... судимая 13 декабря 2017 года Хорошевским районным судом адрес по ч. 2 ст. 162 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы, сроком на 1 год, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, освободилась 9 февраля 2018 года, по отбытию срока наказания, каждый, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к наказанию:... к 7 годам 6 месяцам лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;... с применением ст. 64 УК РФ, к 8 годам в исправительной колонии общего режима;

мера пресечения в отношении осужденных..,.., каждого, в виде заключения под стражу - оставлена прежней до вступления приговора в законную силу; срок наказания исчисляется со дня вступления приговора в законную силу;

в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, время содержания... под стражей, с момента его задержания в порядке ст. 91 УПК РФ, с 27 октября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу, зачтен в срок лишения свободы, из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ; в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, время содержания... под стражей со дня задержания в порядке ст. 91 УПК РФ, с 27 октября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу, зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии общего режима, с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ;

приговором разрешена судьба вещественных доказательств

Заслушав доклад судьи фио, выслушав мнение участников процесса: осужденных.., Ляховскую.., их защитников-адвокатов фио, фио, поддержавших доводы апелляционных жалоб, прокурора фиоА, возражавшую против удовлетворения апелляционных жалоб, проверив материалы дела, доводы апелляционных жалоб,

УСТАНОВИЛА:

..,.., каждый, признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, то есть умышленных действиях, непосредственно направленных на совершение незаконного сбыта наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца, по не зависящим от них обстоятельствам.

Преступление совершено в адрес при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

Осужденный... вину в совершении преступления признал полностью, осужденная... вину в совершении преступления признала частично.

Адвокат фио, действующая в защиту осужденной.., в своей апелляционной жалобе просит приговор изменить, применить при назначении наказания ст. 82 УК РФ. Указывает, что вопреки выводам суда первой инстанции... полностью признала вину в совершении преступления, раскаялась в содеянном, при указании на то, что не имеется оснований для применения ст. 82 УК РФ в отношении осужденной, суд должным образом не учел возраст ее малолетнего ребенка, и то, что мать.., у которой находится ребенок, страдает хроническими заболеваниями, нуждается в лечении.

Осужденная... в своей апелляционной жалобе просит приговор изменить, и смягчить назначенное наказание Указывает, что суд необоснованно не применил при назначении наказания положения ст. 82 УК РФ, не дав должной оценки тому, что у нее на иждивении имеется малолетний ребенок, она является единственным родителем, занималась воспитанием ребенка, была трудоустроена. Не оспаривает свою вину в совершении преступления, и считает, что судом назначено чрезмерно суровое наказание. Судом при вынесении приговора неверно сделан вывод о том, что ее судимость не погашена, и сделано указание на ч. 2 ст. 68 УК РФ, п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, также считает, что имелись основания для применения в отношении нее положений ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Помощник Черемушкинского межрайонного прокурора адрес фио в своих возражениях на апелляционные жалобы просит приговор оставить без изменения. Указывает, что наказание назначено с учетом требований действующего законодательства, все обстоятельства по делу были учтены.

Судебная коллегия, выслушав мнения участников процесса, изучив материалы дела, обсудив приведенные в апелляционных жалобах доводы и возражениях на них, приходит к следующему.

Выводы суда первой инстанции о виновности..,... в совершении преступления, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным судом, подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, а именно:

- показаниями осужденного.., который вину в совершении преступления признал, и показал, что в мессенджере "Телеграмм" он познакомился с неизвестным лицом по имени "... ", который предложил ему работу, заключавшуюся в том, чтобы брать клад с одного места, класть в другое место, сделать фотографии, которые переслать Сергею, и за каждый клад он получал денежные средства. О возможности такого заработка он (...) также сообщил... Через неделю... начал давать ему поручения, где забирать клады, которые он забирал вместе с... 23 октября 2021 года по поручению Сергея он поехал в Троицкий лес, где забрал 23 свертка с наркотиками, после чего, поехал на адрес в адрес, где раскладывал наркотические средства, делал фотографии с описанием закладок. Затем, по поручению Сергея, он (...) и... фио поехали на адрес для того, чтобы перезаложить наркотические средства,... фотографировала места закладок на телефон. Затем они поехали на такси, и их остановили сотрудники ГИБДД, у него изъяли 11 свертков, а у... изъяли один сверток, при этом... знала изначально, что это наркотические средства и фотографировала места закладок на телефон;

- показаниями осужденной.., из которых следует, что... предложил ей совместную работу, которая заключалась в том, что необходимо было забирать клад в одном месте и перевозить его в другое место, на что она ответила согласием. В дальнейшем,... ездил и оставлял клады, а она делала фотографии заложенных кладов, понимая, что участвует в раскладке наркотических средств. Все денежные средства от раскладки наркотических средств поступали на ее банковскую карту. В дальнейшем осужденный... по указанию лица по имени "... " совместно с ней поехал на адрес для того, чтобы забрать 11 закладок и перезаложить их, а она (...) фотографировала на свой телефон места закладок, и в какой то момент он передал ей наркотическое средство "мефедрон";

- показаниями свидетеля фио, из которых следует, что он состоит в должности оперуполномоченного ОУР ОМВД России по адрес, и 27 октября 2021 года, находясь на службе, он проследовал по адресу: адрес, где им был произведен личный досмотр.., в ходе которого, в заднем кармане надетых на последнем джинс, были обнаружены и изъяты 10 свертков, обмотанных в изоленту, а в надетом на правой ноге... носке был также обнаружен и изъят сверток, обмотанный изолентой черного цвета;

- показаниями свидетеля фио, из которых следует, что она состоит в должности дознавателя ОД ОМВД России по адрес, и 27 октября 2021 года, находясь на службе, проследовала по адресу: адрес, где произвела личный досмотр.., в ходе которого у нее под курткой в тканевой сумке был изъят сверток в изоленте черного цвета;

- протоколом личного досмотра... от 27 октября 2021 года, из которого следует, что у него были изъяты 10 свертков в изоленте черного цвета, в заднем левом кармане, надетых на нем джинс, а также один сверток был изъят из носка, надетого на правой ноге, также были изъяты мобильные телефоны;

- протоколом личного досмотра... от 27 октября 2021 года, из которого следует, что у нее был изъят сверток с неизвестным веществом внутри, обмотанный в изоленту черного цвета, а также мобильный телефон;

- протоколом осмотра предметов от 27 октября 2021 года, согласно которому произведен осмотр мобильного телефона, изъятого у.., и в ходе осмотра в мессенджере "Телеграмм" имеется переписка с указанного телефона с аккаунта под именем "Матильда" с абонентом под именем "Sikorskiy", где в исходящих сообщениях от 25 октября 2021 года "Матильда" сообщает о расположениях тайников, описание местоположения закладок и ссылки на загруженные изображения; также в указанной переписке за 26 октября 2021 года имеется входящее сообщение от абонента "Sikorskiy" о месте расположения тайника со ссылками на фотографии, а также имеется указание абоненту "Матильда" выполнить план: 30 тайников до 18.00, а также исходящее сообщение от абонента "Матильда" с фотоизображением свертка коричневого цвета на ладони;

- протоколом осмотра предметов от 27 января 2021 года, согласно которому произведен осмотр мобильного телефона, изъятого у.., и в ходе осмотра в мессенджере "Телеграмм" имеется переписка с указанного телефона с аккаунтом под имени "Алек Кардо" с абонентом под именем "Sikorskiy"; в указанной переписке в исходящих сообщениях абонента "Алек Кардо" от 25 октября 2021 года, содержится информация о расположении тайников, описание местоположения закладок и ссылки на загруженные изображения, а также в переписке от 26 октября 2021 года имеется входящее сообщение от абонента "Sikorskiy" о необходимости размещения закладок у метро "Тропарево";

- протоколом осмотра предметов от 30 октября 2021 года, согласно которому осмотрен мобильный телефон, изъятый в ходе личного досмотра осужденного.., и в ходе осмотра, в приложении "Телеграмм" обнаружено наличие переписки между контактами "Алек Кардо" с пользователем записанная как "Любимая", имя аккаунта - "Матильда", и в данной переписке происходит обсуждение вариантов "тайников для переноса веса", также имеется пересылаемое сообщение от пользователя с ником "Sikorskiy", с указанием заработной платы за период с 3 по 9 октября;

- заключением эксперта N 3455 от 20 ноября 2021 года, согласно выводам которого вещества растительного происхождения зеленовато-коричневого цвета, общей массой 10, 40г, изъятые в ходе личного досмотра.., являются наркотическим средством - каннабис (марихуана);

- заключением эксперта N 3454 от 20 ноября 2021 года, согласно выводам которого представленное на экспертизу вещество массой 1, 08г, изъятое в ходе личного досмотра.., содержит в своем составе наркотическое средство - производное N-метилэфедрона

- а также иными доказательствами, приведенными в приговоре.

Достоверность показаний, допрошенных по делу свидетелей фио, фио, у судебной коллегии сомнений не вызывает, поскольку какой-либо заинтересованности с их стороны при даче показаний в отношении осужденных..,.., как и оснований для оговора, судом апелляционной инстанции не установлено. При этом судебная коллегия отмечает, что каких-либо противоречий относительно обстоятельств, подлежащих доказыванию по настоящему уголовному делу в их показаниях не имеется, поскольку они давали последовательные и логичные показания относительно обстоятельств дела, которые полностью согласуются между собой, а также с показаниями осужденного.., и с материалами уголовного дела, и не содержат в себе каких-либо существенных противоречий относительно обстоятельств совершения осужденными преступления.

В ходе судебного следствия было достоверно установлено, что осужденные..,.., ранее знакомые между собой, вступили в сговор с неустановленным соучастником, имея общий преступный единый умысел на сбыт наркотических средств в крупном размере, после чего, общаясь между собой через мессенджер "Телеграмм",.., получив от неустановленного соучастника информацию о сформированной "закладки" с наркотическими средствами, совместно с.., проследовали по адресу, указанным им неустановленным лицом, где обнаружили 11 свертков, общей массой сумма, являющихся наркотическим средством - каннабис (марихуана), который... положил к себе, а также сверток с веществом массой сумма, содержащий в своем составе наркотическое средство - производное N-метилэфедрона, который... передал.., с целью дальнейшего осуществления сбыта, после чего, они проследовали в адрес, где были задержаны сотрудниками полиции.

Данные обстоятельства подтверждаются признательными показаниями осужденного.., показаниями свидетелей, заключениями экспертов, а также протоколами осмотров мобильных телефонов осужденных, из которых, в частности, усматривается, что осужденные на систематической основе общались в мессенджере "Телеграмм" с неустановленными соучастником, с целью реализации совместного преступного умысла, направленного на незаконный сбыт наркотических средств, обсуждая в ходе общения детали и особенности создания "закладок", места, где необходимо забрать наркотические средства, адреса, по которым их в дальнейшем нужно будет разложить,..,... фио направляли неустановленному соучастнику фотографии с координатами, размещенных "закладок" с наркотическими средствами, а последний, в свою очередь, перечислял им оплату за выполненные действия.

С учетом изложенного, судебная коллегия приходит к выводу, что суд первой инстанции, в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, проверил и оценил все представленные ему доказательства, проанализировал их в приговоре и указал основания, по которым он признал допустимыми и достоверными вышеперечисленные доказательства, представленные обвинением, и обоснованно пришел к выводу о совершении осужденными..,... фио... преступления.

Таким образом, с учетом приведенного выше, судебная коллегия приходит к выводу о совершении осужденными..,.., каждым, покушения на незаконный сбыт наркотических средств, то есть умышленных действий, непосредственно направленных на совершение незаконного сбыта наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца, по не зависящим от них обстоятельствам, то есть совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, и не усматривает оснований для иной квалификации их действий.

Нарушений уголовно-процессуального закона, ограничивающих права участников судопроизводства и способных повлиять на правильность принятого в отношении..,.., каждого, судебного решения, в ходе расследования настоящего дела и рассмотрения его судом не допущено.

Как следует из материалов уголовного дела, в том числе из протокола судебного заседания, дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства, влекущих безусловную отмену или изменение приговора, по делу допущено не было. Все ходатайства, заявленные участниками процесса, были рассмотрены, каких-либо данных, свидетельствующих о незаконном и необоснованном отклонении судом либо следственным органом ходатайств, судом апелляционной инстанции не установлено.

Предварительное расследование и судебное следствие было проведено полно, всесторонне и объективно. Все обстоятельства, подлежащие доказыванию, были подробнейшим образом в ходе предварительного расследования и судебного следствия установлены, в судебном заседании исследованы, и оценены в итоговом судебном решении.

При назначении осужденым..,.., каждому, наказания в виде лишения свободы, суд учел характер и степень общественной опасности совершенного ими преступления, данные, характеризующие личность каждого из осужденных, наличие смягчающих, в том числе тех, на которые имеются ссылки в жалобах, и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств у.., влияние назначенного наказания на исправление осужденных и на условия жизни их семей, а также цель восстановления социальной справедливости и предупреждения совершения ими новых преступлений.

Обстоятельствами, смягчающими наказание.., суд первой инстанции, в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ, обоснованно учел то, что ранее он не судим, впервые привлекается к уголовной ответственности, вину в совершении преступления признал полностью, оказывает материальную помощь семье, в том числе, матери, страдающей хроническими заболеваниями, а также, в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ, наличие на иждивении малолетнего ребенка, и в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Отягчающих наказание обстоятельств в действиях.., не установлено.

Обстоятельствами, смягчающим наказание.., суд первой инстанции, в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ, обоснованно учел то, что вину в совершении преступления она признала частично, раскаялась в содеянном, оказывает помощь матери, страдающей хроническими заболеваниями, а также, в соответствии с п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ, наличие на иждивении малолетнего ребенка, и в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, активное способствование раскрытию и расследованию преступления.

Судебная коллегия не усматривает оснований для признания в качестве смягчающего наказания осужденной... такого обстоятельства, как смерть ее престарелого отца в период ее нахождения под стражей.

Вопреки доводам осужденной.., судом первой инстанции обоснованно признано в качестве отягчающего наказания обстоятельства, в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, наличие в ее действиях рецидива преступлений, поскольку ранее она была судима за совершение тяжкого преступления, отбывала наказание в виде лишения свободы, и данная судимость на момент совершения преступления была не снята и не погашена.

С учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личностях осужденных, суд обоснованно пришел к выводу о назначении..,.., каждому, наказания в виде лишения свободы, и не нашел оснований для применения к ним положений ст. 64 УК РФ (в отношении...), ст. 73 УК РФ, и назначения дополнительных наказаний.

Суд первой инстанции также обоснованно не усмотрел оснований к применению ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Оснований для применения к... положений ст. 82 УК РФ судебная коллегия не усматривает, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного ею преступления и данных о личности осужденной. По смыслу закона, принятие решения об отсрочке реального отбывания наказания до достижения ребенком четырнадцатилетнего возраста является правом, а не обязанностью суда. Основанием предоставления отсрочки отбывания наказания является убеждение суда в правомерном поведении осужденной в период отсрочки и в возможности исправиться без изоляции от общества в условиях занятости воспитанием своего ребенка. Однако,... признана виновной в совершении преступления в период времени, когда она уже имела на иждивении малолетнего ребенка, и у нее была непогашенная судимость, в суде апелляционной инстанции осужденная пояснила, что с 2021 года она употребляет наркотические средство. Как видно из материалов уголовного дела и установлено судом, ребенок осужденной... находится на попечении ее матери, и с учетом указанных выше обстоятельств, применение положений ст. 82 УК РФ - отсрочка исполнения приговора, по мнению судебной коллегии, не будет способствовать ее исправлению.

С учетом изложенного, судебная коллегия также не усматривает оснований для применения положений ч. 3 ст. 68 УК РФ при назначении наказания в отношении осужденной...

В то же время, суд первой инстанции принял во внимание поведение... после совершения преступления, совокупность указанных смягчающих обстоятельств, учел все фактические обстоятельства совершенного преступления, и обоснованно признал их исключительными, применив при назначении наказания положения ст. 64 УК РФ. С указанными выводами суда первой инстанции соглашается судебная коллегия.

Вид исправительного учреждения каждом из осужденных назначен в соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ.

По мнению судебной коллегии, назначенное..,... наказание, в виде реального лишения свободы, по своему виду, и размеру соответствует характеру и степени общественной опасности совершенного преступления, с учетом установленных судом обстоятельств.

Вместе с тем, приговор в части разрешения судьбы вещественных доказательств - наркотических средств подлежит отмене.

Как следует из резолютивной части приговора, суд, разрешив судьбу вещественных доказательств, указав, что вещество общей массой 8, 6г, являющееся наркотическим средством - каннабис (марихуана), вещество массой 1, 07 г, содержащее в своем составе наркотическое средство - производное N-метилэфедрон, хранящиеся в камере хранения ОМВД России по адрес, следует уничтожить.

Принимая решение об уничтожении вещественных доказательств - наркотических средств суд оставил без внимания, что постановлением следователя из данного уголовного дела выделено уголовное дело в отношении неустановленного соучастника осужденных..,... по признакам преступления, предусмотренного п. 3 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, выделенному уголовному делу присвоен номер 12101450088001281. Решение об уничтожении вышеуказанных наркотических средств судом в приговоре принято без учета данных обстоятельств.

При таких обстоятельствах вывод суда об уничтожении наркотических средств, признанных вещественными доказательства является необоснованным, а приговор в этой части подлежит отмене, вещество общей массой 8, 6г, являющееся наркотическим средством - каннабис (марихуана), вещество массой 1, 07 г, содержащее в своем составе наркотическое средство - производное N-метилэфедрон, хранящиеся в камере хранения ОМВД России по адрес, надлежит оставить в месте хранения, до решения вопроса по выделенному уголовному делу N 12101450088001281.

В остальной части оснований для отмены или изменения обжалуемого приговора, в том числе, по доводам апелляционных жалоб, не имеется.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Черемушкинского районного суда адрес от 13 декабря 2022 года в отношении фио..,.., в части разрешения судьбы вещественных доказательств отменить: вещество общей массой 8, 6г, являющееся наркотическим средством - каннабис (марихуана), вещество массой 1, 07 г, содержащее в своем составе наркотическое средство - производное N-метилэфедрон, хранящиеся в камере хранения ОМВД России по адрес, хранить до рассмотрения уголовного дела N 12101450088001281, выделенного в отдельное производство в отношении неустановленного соучастника.

В остальном этот же приговор, в отношении осужденных..,.., оставить без изменения, апелляционные жалобы, без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции, в соответствии с требованиями главы 47.1 УПК РФ, через суд первой инстанции, постановивший приговор, в течение шести месяцев со дня вступления его в законную силу, а осужденными, содержащимися под стражей, в тот же срок со дня вручения им копий апелляционного определения и приговора, вступивших в законную силу, в случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении - путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. Осужденные вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи