Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 23 ноября 2023 г. по делу N 33-42844/2023

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе председательствующего Семченко А.В., и судей Дегтеревой О.В., Рачиной К.А., при помощнике судьи Осиповой А.С., заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи Дегтеревой О.В., гражданское дело по апелляционной жалобе АО "ВЭР" на решение Кунцевского районного суда города Москвы от 09 сентября 2022 года, которым постановлено:

Исковые требования удовлетворить частично.

Установить факт прекращения трудовых отношений между Волошиным и АО "ВЭР" с 31 марта 2021 года.

Признать незаконным и отменить приказ о прекращении трудового договора с работником от 12.08.2021 N 13-ЛС/21.

Взыскать с АО "ВЭР" в пользу Волошина... компенсацию за неиспользованный отпуск за период с 17.04.2014 о 31.03.2021 в размере 1 428 338, 24 руб, моральный вред в размере 5 000 руб.

В остальной части иска отказать.

Взыскать с АО "ВЭР" государственную пошлину в бюджет города Москвы в размере 15 642 руб.

УСТАНОВИЛА:

Истец Волошин Ю.А. обратился в суд с иском к ответчику АО "ВЭР", в котором с учетом уточнений требований по ст.39 ГПК РФ, просил установить факт прекращения трудовых отношений с АО "ВЭР" с 31.03.2021 года, взыскать компенсацию за неиспользованный отпуск за период с 17.04.2014 по 31.03.2021 в размере 1 428 338, 24 руб, компенсацию морального вреда в размере 200 000 руб, признать незаконным применение к Волошину Ю.А. дисциплинарного взыскания в виде выговора на основании приказа АО "ВЭР" от 23.04.2021, признать незаконным и отменить приказ о прекращении трудового договора с работником от 12.08.2021 N 13-ЛС/21.

В обоснование заявленных требований истец указал, что 17.04.2014 стороны заключили трудовой договор, по условиям которого истец был принят на должность директора департамента продаж. В соответствии с апелляционным определением Московского городского суда от 06.10.2020 истец восстановлен на работе в АО "ВЭР" в должности директора департамента продаж, приказом АО "ВЭР" от 06.10.2020 N 31-ЛС/20 был отменен приказ от 17.05.2019 "О прекращении (расторжении) трудового договора с работником в отношении Волошина Ю.А. и 07.10.2020 он был восстановлен в должности директора АО "ВЭР". По состоянию на 31.03.2021 в график отпусков истец не включен, за период работы с 2014 года отпуск не разу не был предоставлен, при увольнении приказом N8 от 17.05.2019 компенсация за неиспользованный отпуск также не выплачена. 31.03.2021 истец принял решение об увольнении по собственному желанию, в связи с чем, написал заявление и отправил его на адрес электронной почты работодателя, по почте, а также заявление было направлено телеграммой. Однако в нарушении норм трудового законодательства РФ увольнение истца по собственному желанию не было оформлено работодателем, не выдана трудовая книжка, не произведен окончательный расчет. Приказом N13-ЛС/21 от 12.08.2021 трудовой договор расторгнут по п.3 ч.1 ст.77 ТК РФ, по истечении срока об увольнении в поданном им заявлении, расчет при увольнении с ним произведен не был, компенсация за неиспользованный отпуск за 196 дней за весь период работы ответчиком не была. Ввиду указанных обстоятельств, истец лишен возможности трудоустройства. В связи с чем, истец считает, что факт прекращения трудовых отношений должен быть установлен судом в целях реализации его права на труд, а также взысканы все необходимые денежные компенсации, предусмотренные законом при увольнении.

Судом постановлено приведенное выше решение, об отмене которого просит АО "ВЭР" по доводам апелляционной жалобы.

Доводы апелляционной жалобы АО "ВЭР" являлись предметом апелляционного рассмотрения судебной коллегией по гражданским делам Московского городского суда, апелляционным определением которой от 11 апреля 2023 года, указанное решение оставлено без изменения.

Определением судебной коллегии по гражданским делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 01 августа 2023 по кассационной жалобе АО "ВЭР", апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 11 апреля 2023 в части разрешения требований Волошина Ю.А. о взыскании компенсации за неиспользованные дни отпуска при увольнении и судебных расходов отменен6о и направлено дело в отмененной части на новое апелляционное рассмотрение в Московский городской суд.

В остальной части решение Кунцевского районного суда г. Москвы от 9 сентября 2022 г. и апелляционное определение судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 11 апреля 2023 г. оставлены без изменения, кассационная жалоба Акционерного общества "ВЭР" без удовлетворения.

Отменяя решение в части удовлетворении исковых требований Волошина Ю.А. о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск в заявленном истцом размере, суд кассационной инстанции указал на то, что судами первой и апелляционной инстанций не были проверены доводы ответчика и предоставленные им сведения при определении судом размера компенсации за неиспользованные дни отпуска при увольнении, суд апелляционной инстанции формально указав на правильность расчета истца в решении, размер среднедневного заработка, указанного Волошиным Ю.А. в иске на соответствие требованиям ст. 139 Трудового кодекса Российской Федерации фактически не проверил, вывод суда об удовлетворении исковых требований Волошина Ю.А. о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск в заявленном истцом размере не соответствует подлежащим применению нормам права, сделан без установления юридически значимых обстоятельств и, следовательно, является неправомерным.

При новом рассмотрении дела в заседании судебной коллегии в отмененной части требований Волошина Ю.А. о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск истец Волошин Ю.А. повторно в судебное заседание не явился, о рассмотрении дела извещен, судебная коллегия на основании ст.167 ГПК РФ сочла возможным рассмотреть дело в отсутствие истца.

Обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя ответчика Суханова С.А, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии со статьей 22 Трудового кодекса Российской Федерации работодатель обязан соблюдать законы и иные нормативные правовые акты, локальные нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров, выплачивать в полном размере причитающуюся работникам заработную плату в сроки, установленные ТК РФ, коллективным договором, правилами внутреннего трудового распорядка организации, трудовыми договорами.

Статьей 114 Трудового кодекса Российской Федерации установлено, что работникам предоставляются ежегодные отпуска с сохранением места работы (должности) и среднего заработка.

В соответствии с частью 1 статьи 127 Трудового кодекса Российской Федерации при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

При прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете.

В случае спора о размерах сумм, причитающихся работнику при увольнении, работодатель обязан в указанный в настоящей статье срок выплатить не оспариваемую им сумму (статья 140 Трудового кодекса Российской Федерации).

В соответствии со ст. 139 ТК РФ средний дневной заработок для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29, 3 (среднемесячное число календарных дней). При этом особенности порядка исчисления средней заработной платы установлены Положением, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года N 922 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы" (далее по тексту - Положение).

Если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью, то средний дневной заработок нужно определять так: сумму начисленной в расчетном периоде зарплаты делим на сумму, которая состоит из произведения 29, 3 на количество полностью отработанных месяцев и количества календарных дней в не полностью отработанных месяцах (абз. 2 п. 10 Положения).

Чтобы рассчитать количество календарных дней в не полностью отработанных месяцах, нужно разделить 29, 3 (среднемесячное число календарных дней) на количество календарных дней этого месяца и умножить на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце (абз. 3 п. 10 Положения).

Как установлено судом и следует из материалов дела, 17.04.2014 между сторонами был заключен трудовой договор, в соответствии с которым истец был принят на работу в ООО "Все эвакуаторы" (впоследствии АО "ВЭР") на должность директора департамента продаж с окладом 150 000 руб. ежемесячно.

Апелляционным определением судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 06.10.2020 Волошин Ю.А. восстановлен на работе ООО "Все эвакуаторы" в должности директора продаж, с ответчика в его пользу взыскан средний заработок за время вынужденного прогула 4 520 313 руб. 26 коп, компенсация морального вреда 5 000 руб.

Приказом генерального директора АО "ВЭР" от 06.10.2020 N 31-ЛС/20 был отменен приказ от 17.05.2019 "О прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении)" в отношении Волошина Ю.А. и 07.10.2020 он был восстановлен в должности директора АО "ВЭР".

31.03.2021 истец принял решение об увольнении по собственному желанию с 31.03.2021, о чем направил заявление на адрес электронной почты работодателя, по почте, а также заявление было направлено телеграммой.

Приказом от 12.08.2021 N 13-ЛС/21 трудовой договор с Волошиным Ю.А. был прекращен по инициативе работника (п.3 ч.1 ст.77 ТК РФ).

Обращаясь в суд, Волошин Ю.А. просил об установлении факта прекращения трудовых отношений с 31 марта 2021 г.

Разрешая заявленные истцом требования, суд первой инстанции, оценив представленные доказательства в соответствии с требованиями ст. 67 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе показаниями допрошенного свидетеля, руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 77 ст.ст. 80, 84.1, 140, 127 Трудового кодекса Российской Федерации, установив, что датой последнего дня работы истцом было указано 31 марта 2021 г, пришел к выводу, что увольнение истца по собственному желанию при наличии заявления об увольнении от 31 марта 2021 г, оформленное работодателем приказом от 12 августа 2021 г. N 13-ЛС/21, является нарушением трудовых прав работника, в связи с чем удовлетворил требования истца об установлении факта прекращения трудовых отношений между Волошиным и АО "ВЭР" с 31 марта 2021 г, признал незаконным приказ и отменил приказ о прекращении трудового договора с работником от 12.08.2021 N 13-ЛС/21, взыскал компенсацию морального вреда в размере 5 000 руб, в указанной части решение от 09.09.2022 и апелляционное определение от 11.04.2023, оставлены без изменения кассационным судом и проверке не подлежат.

Разрешая спор о компенсации за неиспользованный отпуск за период с 17 апреля 2014 г. по 31 марта 2021 г, уставив, что истцу указанная компенсация выплачена не была, как при увольнении 17 мая 2019 года за период с 17 апреля 2014 по 17 мая 2019 истцу работодателем компенсация за неиспользованный отпуск не выплачивалась, так и при увольнении 12.08.2021, суд принял во внимание отсутствие доказательств выплаты истцу компенсации за неиспользованные отпуска исходя из количества дней неиспользованного отпуска за указанный выше период 196 дней, согласившись с расчетом истца исходя из среднего заработка 7284, 44 руб, при отсутствии расчета в поданном истцом заявлении и расчета в решении, взыскал в пользу Волошина Ю.А. с АО "ВЭР" компенсацию за неиспользованный отпуск за период с 17 апреля 2014 г. по 31 марта 2021 г. за 196 дней неиспользованного отпуска в размере 1 428 338, 24 руб.

Судебная коллегия полагает вывод суда об удовлетворении требований в части взысканного размера компенсации за неиспользованный отпуск в пользу Волошина Ю.А. за период с 17 апреля 2014 г. по 31 марта 2021 г. сделан без учета положений 139 Трудового кодекса Российской Федерации, постановления Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 г. N 922, которым утверждено Положение об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 г. N 922, которым в том числе определены виды выплат, применяемых у работодателя, которые учитываются для расчета среднего заработка, порядок и механизм расчета среднего заработка, включая порядок расчета этого заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска.

Как следует из материалов дела, приказом генерального директора АО "ВЭР" от 06.10.2020 N31-ЛС/20 был отменен приказ от 17.05.2019 "О прекращении (расторжении) трудового договора с работником (увольнении)" в отношении Волошина Ю.А. и 07.10.2020 он был восстановлен в должности директора АО "ВЭР", приступил к исполнению должностных обязанностей, период его работы составил с 07.10.2020 по 31.03.2021, с учетом даты увольнения установленной решением суда от 09.09.2022.

Согласно представленного расчета ответчиком суду апелляционной инстанции компенсации за неиспользованный отпуск, приобщенной к материалам дела, ответчик руководствовался ст. 139 ТК РФ, Положением об особенностях исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года N922, исходил из период работы Волошина Ю.А. с 17.04.2014 года по 31 марта 2021 года, без учета периода отсутствия его на работе с 01.01.2019 по 16.05.2019, и компенсация за неиспользованный отпуск составит 184, 3 дня.

При исчислении среднего дневного заработка Волошина Ю.А. из расчетного периода исключается время вынужденного прогула с 17.05.2019 по 06.10.2020 согласно апелляционному определению Московского областного суда от 06.10.2020 дело N33-27644/2020 и начисленный за время вынужденного прогула средний заработок в размере 4 520 313 руб. 26 коп, в рамках статьи 139 ТК РФ, поэтому ответчиком верно взят для расчета среднего дневного заработка берется период с 07.10.2020 по 31.03.2021 (дата увольнения), исходя из отработанного истцом периода после его восстановления на работе.

Также согласно ст. 121, 139 Трудового кодекса РФ больничный лист в расчет компенсации отпуска по стоянию на 2021 год не входит.

Временная нетрудоспособность входит в стаж работы, дающий права на отдых, оплачиваемый работодателем: дни болезни во время работы не увеличивают и не уменьшают положенный период ежегодного отдыха (ст. 121 ТК РФ), но при исчислении компенсации, положенной к отпуску, оплаченные дни болезни, не включаются.

Расчет среднего дневного заработка с учетом отработанного истцом периода октябрь 2020 - март 2021 (34090, 91 + 52500 + 39 130, 43+0 +15 789, 47 + 13 636, 36) = 155150, 17 руб.) составил 3869, 34 руб. ((155150, 17/((29, 3/31х13 +29, 3/30 х11 +29, 3/31 х 7+ 29, 3/ 28 х 6 + 29, 3/31х5) = 3860, 34 руб. х 184, 3 дня = 711460, 66 руб. за вычетом НДФЛ (13%) удерживаемых работодателем составит 618970, 66 руб.

Ввиду изложенного, решение в части компенсации за неиспользованный отпуск взысканной в пользу истца с АО "ВЭР" подлежит изменению, с взысканием в пользу Волошина Ю.А. компенсации за неиспользованный отпуск в размере 711460, 66 руб.

Требований о взыскании судебных расходов истец в суде не заявлял, с учетом изложенного, и проверив дело в отмененной части, судебная коллегия приходит к выводу об изменении решения в части компенсации за неиспользованный отпуск, и госпошлины подлежащий взысканию с ответчика в доход бюджета города Москвы, размер которой составит 10315 руб.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 328, 330 ГПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Кунцевского районного суда города Москвы от 09 сентября 2022 года изменить в части взысканного в пользу Волошина Ю.А. размера компенсации за неиспользованный отпуск при увольнении, госпошлины в бюджет города Москвы; взыскать с АО "ВЭР" в пользу Волошина... компенсацию за неиспользованный отпуск за период с 17.04.2014 по 31.03.2021 в размере 711460, 66 руб.;

взыскать с АО "ВЭР" в доход бюджета города Москвы государственную пошлину в размере 10315 руб.

Председательствующий

Судьи: