Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 31 марта 2009 г. N А48-4433/07-3 (Ф10-49/09) Поскольку факт неисполнения истцом своих обязательств в установленные договором субподряда сроки по своевременному завершению работ подтверждаются материалами дела, суд правомерно удовлетворил встречные исковые требования о взыскании неустойки. Принимая во внимание размер неисполненного обязательства, период просрочки, а также учитывая понесенные ответчиком убытки в связи с заключением договоров на выполнение незавершенных истцом работ, суд апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии правовых оснований для ее уменьшения (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа
от 31 марта 2009 г. N А48-4433/07-3 (Ф10-49/09)
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе: председательствующего, судей, при участии в заседании: от истца В.Р.Д. - представитель (доверенность N 01/02 от 17.02.2009), от ответчика Д.Д.И. - представитель (доверенность N ТР/Д-186 от 14.07. 2008),

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу ООО "И", г. Ухта, Республика Коми, на решение Арбитражного суда Орловской области от 3 июля 2008 года и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2008 года по делу N А48-4433/07-3, установил:

Общество с ограниченной ответственностью "И" (далее - ООО "И") обратилось в Арбитражный суд Орловской области с иском к Открытому акционерному обществу "С" (далее - ОАО "С") о взыскании 188803453 руб. задолженности за выполненные по договору субподряда N 620/221 от 27.02.2006 работы и 3776069 руб. 06 коп. неустойки.

ОАО "С" предъявлены встречные исковые требования о взыскании 20293290 руб. 44 коп. неустойки за срыв сроков завершения работ, 5342957 руб. 36 коп. - стоимости невозвращенных субподрядчиком давальческих материалов генподрядчика, 1821949 руб. 36 коп. неустойки за не возврат неиспользованных давальческих материалов истца и истребовании у ООО "И" исполнительной документации в объеме, предусмотренном п. 24.7 договора N 620/221 от 27.02.2006.

В порядке ст. 49 АПК РФ ОАО "С" уточнило размер исковых требований и просило взыскать 5342957 руб. 64 коп., 1821949 руб. 36 коп. неустойки за невозврат ответчиком неиспользованного давальческого сырья, 20293290 руб. 44 коп. неустойки за срыв сроков завершения работ и обязать ООО "И" передать исполнительную документацию на объем выполненных работ.

Решением Арбитражного суда Орловской области от 03.07.2008 с ООО "И" в пользу ОАО "С" взыскано 146760 руб. 28 коп. убытков, подлежащих взысканию в результате зачета по первоначальному и встречному искам, а также удовлетворено требование об обязании ООО "И" передать исполнительную документацию на объем выполненных работ:

1. Подготовительные работы.

1.1 Акт на восстановление и закрепление основных точек трассы. Приложение: ведомость закрепления основных точек трассы со схемой закрепления.

1.2 Акт на восстановление постоянных и установку временных реперов. Приложение: ведомость постоянных и временных реперов.

1.3 Акт за закрепление полосы отвода. Приложение: ведомость закрепления полосы отвода со схемой закрепления.

1.4. Акт на детальную разбивку земляного полотна (выемки). Приложение: ведомость детальной разбивки земляного полотна (выемки) со схемой детальной разбивки.

1.5 Акт на разбивку и закрепление кривых в плане. Приложение: ведомость разбивку и закрепление кривых в плане со схемой детальной разбивки.

1.6 Акт на снятие почвенно-растительного слоя. Приложение: ведомость снятия почвенно-растительного слоя.

1.7 Акт на доуплотнение основания земляного полотна.

1.8 Акт на разбивку болот Приложение: ведомость разбивки болот со схемой детальной разбивки.

2. Земляное полотно.

2.1 Акт на выторфовывание. Приложение: ведомость промеров ширины и глубины выторфовки со схемой промеров.

2.2 Акт на послойное устройство земляного полотна. Приложение: ведомость приемки земляного полотна.

2.3 Акт промежуточной приемки земляного полотна. Приложение: исполнительный продольный профиль.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2008 решение суда первой инстанции изменено в части взыскания неустойки. С ООО "И" в пользу ОАО "С" взыскано 5861118 руб. 36 коп. неустойки. В остальной части судебный акт оставлено без изменения.

Ссылаясь на неправильное применение норм материального и процессуального права, несоответствие выводов арбитражного суда фактическим обстоятельствам дела и имеющимся в деле доказательствам, ООО "И" обратилось в Федеральный арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит об отмене принятых судебных актов.

Представитель истца поддержал доводы кассационной жалобы по изложенным в ней мотивам.

Представитель ответчика доводы кассационной жалобы отклонил, считая принятые судебные акты законными и обоснованными.

Изучив материалы дела, выслушав представителей сторон, оценив доводы жалобы, суд кассационной инстанции не находит оснований для ее удовлетворения.

Как установлено арбитражным судом, между ОАО "С" (генеральный подрядчик) и ООО "И" (субподрядчик) заключен договор субподряда N 620/221 от 27.02.2006, в соответствии с которым субподрядчик по заданию генподрядчика в соответствии с проектной документацией, перечнем сооружений (Приложение N 1) и графиком производства строительно-монтажных работ обязался осуществить комплексное строительство и сдачу по акту приемки законченного строительством объекта - вдольтрассового проезда магистрального газопровода СРТО - Торжок на участке км 1590 - км 1639,4 (43,561км). "ПК 655+68-ПК 935+27; ПК 981+72-ПК 1093+80; ПК 1094+60-ПК 1138+54).

Пунктом 3.1 стороны согласовали договорную цену работ (Приложения NN 2, 3) в размере 294077477 руб. 18 коп.

Приемка выполненных работ осуществляется путем передачи генподрядчику не позднее 23 числа отчетного месяца акта выполненных строительно-монтажных, подписанного уполномоченным работником генподрядчика и технадзора на строительной площадке, без включения стоимости давальческих материалов (п. 4.1.1).

Согласно п. 4.1.2 договора представитель генподрядчика обязан в течение трех дней с даты представления перечисленных в п. 4.1.1 документов подписать их и скрепить печатью или обосновать мотивированный отказ в письменной форме.

В силу п. 4.1.3 договора субподрядчик в соответствии с подписанными актами составляет справку о стоимости выполненных работ и затрат, подписывает ее, скрепляет печатью и направляет генподрядчику для подписания не позднее 25 числа отчетного месяца.

В свою очередь, генподрядчик в течение трех дней с даты получения указанных в п. 4.1.3 документов подписывает, скрепляет их печатью либо дает мотивированный отказ в письменной форме.

Согласно п. 4.1.5 субподрядчик после получения документов, оформленных в соответствии с вышеуказанными условиями, предъявляет генподрядчику в течение пяти дней счет и счет-фактуру для оплаты. Оплата выполненных работ производится генподрядчиком в течение 10 дней после получения целевых финансовых средств за выполненные работы на объекте от заказчика. Сумма выполненных работ, вошедших в счет, представленный к оплате, уменьшается на сумму, предусмотренную для удержания аванса и 5% от объема работ, выполненных в отчетном периоде, в счет окончательного расчета после периода гарантийной эксплуатации.

Срок начала и окончания работ по договору определяется в соответствии с Графиком производства работ (Приложение N 5) по объектам согласно Приложению N 1; датой окончания строительства считается дата подписания акта приемки законченного строительством объекта (п. 5.1). В случае необходимости внесения в график работ изменений, влияющих на сроки строительства, сторонами оформляются дополнительные соглашения.

В соответствии с п. 6.1 субподрядчик выполняет работы своими средствами и силами.

По завершении работ субподрядчик обязан в течение 15 дней возвратить генподрядчику оборудование и материалы, поставленные и оплаченные генподрядчиком, не использованные в ходе работ (п. 6.36).

Пунктом 17.4 стороны предусмотрели ответственность в виде взыскания неустойки в размере 0,1% от стоимости суточного задания за каждый день просрочки.

В случае нарушения генподрядчиком сроков исполнения обязательств по оплате выполненных работ размер штрафных санкций не должен превышать 2% от размера невыполненных в срок обязательств.

Выполненные во исполнение условий договора работы оплачены ОАО "С" частично; сумма задолженности, как считает ООО "И", составила 188803453 руб. В соответствии с п. 17.10 договора ответчику начислены штрафные санкции в размере 3776069 руб. 06 коп.

Данное обстоятельство послужило основанием для обращения ООО "И" в арбитражный суд с настоящим иском.

Поскольку ООО "И" судебные акты в части удовлетворения иска об обязании ООО "И" передать исполнительную документацию на объем выполненных работ не обжалуются, в соответствии с ч. 1 ст. 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд кассационной инстанции проверяет законность решения и постановления апелляционной инстанции только в обжалуемой части.

Разрешая спор по первоначальному иску, арбитражный суд обоснованно исходил из следующего.

В соответствии со ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача ему результата работ.

В силу п. 1 ст. 708 названного Кодекса начальный и конечный сроки выполнения работ являются существенными условиями договора подряда.

Пунктом 1 ст. 711 ГК РФ установлено, что если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Как усматривается из материалов дела, пунктом 5.1 договора стороны установили, что срок начала и окончания работ по договору определяется в соответствии с Графиком производства работ (Приложение N 5).

Согласно указанному Графику начало выполнения истцом строительно-монтажных работ определено датой - не позднее 15 марта 2006 года, срок завершения - до 21.11.2006.

В силу ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом (ст. 310 ГК РФ).

В соответствии с п. 2 ст. 715 ГК РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Факт неоднократного нарушения сроков выполнения работ, определенных графиком производства работ, установлен имеющимися в деле доказательствами, в том числе письмами ОАО "С" N 620/527 от 08.06.2006, N 134 от 14.06.2006, N 620/541 от 15.06.2006, N 224 от 01.09.2006, N 300 от 10.11.2006, N 620-1153 от 18.12.2006, N 326 от 25.11.2006.

Материалами дела подтверждается, что работы выполнены субподрядчиком лишь в размере 25,23% от объема земляных работ.

При указанных обстоятельствах арбитражный суд пришел к обоснованному выводу о наличии у генподрядчика правовых оснований для одностороннего расторжения договора и отказа от дальнейшего его исполнения.

В силу п. 3 ст. 450 ГК РФ в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

Разрешая спор по существу заявленных требований, арбитражный суд руководствовался следующим.

Согласно действующему законодательству основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача ему результата работ.

В соответствии со ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

В силу названной правовой нормы документом, удостоверяющим выполнение подрядчиком работ и их приемку заказчиком, является акт приема работ.

Факт выполнения работ на сумму 70159721 руб. 38 коп. подтвержден документально: актами и справками о стоимости выполненных работ и затрат N 1 от 31.03.2006, N 2 от 31.05.2006, N 3 от 31.07.2006, N 4 от 31.08.2006, N 5 от 28.02.2007.

Принимая во внимание перечисление денежных средств в сумме 52289847 руб. 86 коп. на расчетный счет ООО "И" и передачу истцом согласно договору цессии N 1 от 23.04.2007 права требования на сумму 9165690 руб. 10 коп. ООО "С", суд пришел к обоснованному выводу о наличии задолженности в размере 5196197 руб. 36 коп. на момент предъявления иска.

В соответствии со ст. 746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

В силу ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Пунктом 4.1.5 договора стороны согласовали, что оплата выполненных работ производится генподрядчиком в течение 10 дней после получения целевых финансовых средств за выполненные работы на объекте от заказчика. Сумма выполненных работ, вошедших в счет, представленный к оплате, уменьшается на сумму, предусмотренную для удержания аванса и 5% от объема работ, выполненных в отчетном периоде, в счет окончательного расчета после периода гарантийной эксплуатации.

Согласно п. 2 ст. 314 ГК РФ, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.

Как установлено арбитражным судом, требование о погашении задолженности заявлено ООО "И" претензией от 31.08.2007. На дату предъявления требования задолженность ОАО "С" составляла 8704183 руб. 42 коп., из них, 3507986 руб. 06 коп. - удержанные денежные средства в размере 5% в счет окончательного расчета после периода гарантийной эксплуатации, 5196197 руб. 36 коп. - сумма основного долга.

С учетом изложенного, просрочка исполнения ответчиком своего обязательства составила на дату предъявления иска 39 дней: с 08.09.2007 по 16.10.2007.

Согласно гл. 25 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание процентов за пользование чужими денежными средствами является мерой гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательства.

В соответствии с п. 1 ст. 395 ГК РФ за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо - в месте его нахождения - учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части.

Сумма процентов, подлежащая взысканию с учетом периода просрочка, составила 49852 руб. 32 коп. При этом рассчитанная сумма не превышает максимальный предел ответственности, установленный п. 17.10 договора.

Учитывая вышеизложенное, арбитражный суд пришел к обоснованному вывод о наличии правовых оснований для взыскания 5196197 руб. 36 коп. задолженности и 49852 руб. 32 коп. неустойки.

Как усматривается из материалов дела, заявленная ко взысканию сумма встречных исковых требований состоит из 5342957 руб. 64 коп. убытков, 1821949 руб. 36 коп. неустойки за невозврат ответчиком неиспользованного давальческого сырья и 20293290 руб. 44 коп. неустойки за срыв сроков завершения работ.

Согласно п. 6.36 по завершении работ субподрядчик обязан по завершении работ в течение 15 дней возвратить генподрядчику оборудование и материалы, поставленные и оплаченные генподрядчиком, не использованные в ходе работ.

Как установлено арбитражным судом, сумма невозвращенного материала составила 5342957 руб. 64 коп. По своей правовой природе указанная сумма является убытками.

В соответствии со ст. 393 ГК РФ должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства. Убытки определяются в соответствии с правилами, предусмотренными статьей 15 настоящего Кодекса.

В силу ст. 15 ГК РФ под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Согласно ст. 394 ГК РФ, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

Законом или договором могут быть предусмотрены случаи: когда допускается взыскание только неустойки, но не убытков; когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; когда по выбору кредитора могут быть взысканы либо неустойка, либо убытки.

Как следует из материалов дела, пунктом 17.5 договора стороны предусмотрели ответственность сторон в виде штрафной неустойки. В случае невозврата генподрядчику неиспользованных давальческих материалов в срок, указанный в п. 6.36, субподрядчик обязан уплатить генподрядчику неустойку в размере 0,1% от их стоимости за каждый день просрочки.

Судом установлено, что просрочка составила 341 день, сумма неустойки - 1821949 руб. 36 коп.

Согласно п. 1 ст. 329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В соответствии с п. 1 ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник должен уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Факт неисполнения истцом своих обязательств в установленные договором сроки по своевременному завершению работ и по своевременному возврату давальческих материалов, а также периоды просрочки подтверждаются материалами дела.

Разрешая спор в части взыскания неустойки и не соглашаясь с выводом суда первой инстанции о снижении неустойки до 49852 руб. 32 коп., суд апелляционной инстанции руководствовался следующим.

Согласно ст. 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

В силу п. 42 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации N 6 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 8 от 01.07.1996 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" при решении вопроса об уменьшении неустойки (статья 333) необходимо иметь в виду, что размер неустойки может быть уменьшен судом только в том случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

При оценке таких последствий судом могут приниматься во внимание, в том числе обстоятельства, не имеющие прямого отношения к последствиям нарушения обязательства (цена товаров, работ, услуг; сумма договора и т.п.).

Критерии для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки, значительное превышение суммы неустойки суммы возможных убытков, вызванных нарушением обязательств, длительность неисполнения договорных обязательств и др.

Принимая во внимание размер неисполненного обязательства, период просрочки, а также учитывая понесенные ОАО "С" убытки в связи с заключением договоров на выполнение незавершенных истцом работ, суд апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии правовых оснований для ее уменьшения до 5910974 руб. 68 коп.

В результате зачета первоначального и встречного исков на основании решения суда первой инстанции о взыскании неустойки в размере 49852 руб. 32 коп. суд апелляционной инстанции пришел к правильному выводу о взыскании неустойки в размере 5861118 руб. 36 коп.

С учетом условий спорного договора, правомерным является и вывод арбитражного суда об обязании вернуть ООО "И" в исполнительную документацию:

Довод заявителя кассационной жалобы об отсутствии нарушений сроков работ, является несостоятельным и опровергается имеющимися в деле доказательствами.

Ссылка заявителя на отсутствие оснований для расторжения договора не может быть принята во внимание, поскольку факт неоднократного нарушения сроков выполнения работ подтвержден документально, в связи с чем генподрядчик правомерно реализовал свое право на расторжение договора в одностороннем порядке.

Довод заявителя об отказе ответчика в полном объеме принять и оплатить выполненные истцом работы отклоняется судом кассационной инстанции, как не соответствующий материалам дела.

Факт выполнения работ на сумму 70159721 руб. 38 коп. подтвержден документально: актами и справками о стоимости выполненных работ и затрат.

В соответствии со ст. 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга до начала судебного разбирательства. Каждому лицу, участвующему в деле, гарантируется право представлять доказательства арбитражному суду и другой стороне по делу, обеспечивается право заявлять ходатайства, высказывать свои доводы и соображения, давать объяснения по всем возникающим в ходе рассмотрения дела вопросам, связанным с представлением доказательств. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Заявитель кассационной жалобы соответствующие доказательства в обоснование своих возражений не представил, т.е. своим процессуальным правом не воспользовался. Акты и справки о стоимости работ в размере заявленных исковых требований, в материалах дела отсутствуют.

Принимая во внимание, что все обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора, были предметом рассмотрения арбитражного апелляционного суда, им дана надлежащая правовая оценка, арбитражным апелляционным судом правильно применены нормы материального и процессуального права, суд кассационной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Руководствуясь ст. 287 ч. 1 п. 1, ст. 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15 октября 2008 года по делу N А48-4433/07-3 оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента принятия.