Апелляционное постановление Московского городского суда от 23 октября 2023 г. по делу N 10-21039/2023

Московский городской суд в составе председательствующего судьи Васиной И.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем Гаврилиной К.Д.

с участием прокурора Носковой Ю.В.

защитника адвоката Есеновой З.Р.

осужденной фио

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу с дополнениями осужденной фио на приговор Мещанского районного суда г. Москвы от 25 июля 2023 года, которым:

...

фио, паспортные данные, гражданка РФ, со средним образованием, в браке не состоящая, имеющая несовершеннолетнего и малолетних детей, работающая, зарегистрированная по адресу: адрес, фактически проживающая по адресу: адрес, судимая:

-1.03.2019 года Измайловским районным судом г. Москвы по п.п. "а, в" ч.2 ст.158 УК РФ, п.п. "а, г" ч.2 ст.161 УК РФ к 2 годам 8 месяцам лишения свободы с отбыванием в ИК общего режима, освобожденная 5 июня 2020 года по отбытии срока наказания;

-20.02.2023 года Солнечногорским городским судом Московской области по п.п. "а, б, в" ч.2 ст.158 УК РФ к 2 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;

-осуждена 2.03.2023 года Мещанским районным судом г. Москвы по ч.2 ст.228 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в ИК общего режима, осуждена по ч.1 ст.228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний, назначенных по настоящему приговору и приговору Мещанского районного суда г. Москвы от 2 марта 2023 года, назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года

с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Наказание по приговору Солнечногорского городского суда Московской области от 20 февраля 2023 года постановлено исполнять самостоятельно.

Мера пресечения изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу, взята под стражу в зале суда.

Срок отбытия наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч.3.2 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей по приговору Мещанского районного суда г. Москвы от 2 марта 2023 года в период со 2 марта 2023 года до дня вступления приговора в законную силу - 13 июня 2023 года, а также время отбывания наказания по указанному приговору в период с 13 июня 2023 года по 25 июля 2023 года, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Разрешена судьба вещественного доказательства.

Заслушав осужденную и защитника, поддержавших апелляционную жалобу, прокурора, полагавшего приговор суда изменить, апелляционную жалобу оставить без удовлетворения, изучив материалы дела,

УСТАНОВИЛ:

По приговору суда первой инстанции фио признана виновной в том, что совершила незаконные приобретение и хранение без цели сбыта наркотического средства, в значительном размере.

Преступление совершено при изложенных в приговоре обстоятельствах.

Осужденная фио в суде первой инстанции виновной себя признала полностью, согласилась с предъявленным обвинением и ходатайствовала о постановлении приговора в особом порядке без проведения судебного разбирательства.

Ходатайство фио удовлетворено, и приговор по делу постановлен в порядке, предусмотренном ст.ст.314-316 УПК РФ.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней осужденная фио указывает о несогласии со сроком назначенного ей по ч.1 ст.228 УК РФ наказания, считает его чрезмерно жестким и необоснованным, так как имеются смягчающие обстоятельства, перечисленные в приговоре, полагает необоснованным вывод суда о невозможности применения к ней положений ст.82 УК РФ, так как в ноябре 2022 года она прошла курс лечения в наркологической больнице, ее трое малолетних детей остались без присмотра единственного родителя, а она обвиняется в совершении ненасильственного преступления корыстной направленности.

Просит смягчить наказание, применить к ней положения ч.1 ст.82 УК РФ и положения ч.3.3 ст.72 УК РФ и произвести зачет времени нахождения под стражей из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Изучив материалы дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционной жалобы, суд находит приговор суда подлежащим изменению по следующим основаниям.

Приговор в отношении фио постановлен в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ, предусматривающей основания и особенности принятия судебного решения при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением, законно и обоснованно, поскольку порядок заявления ходатайства о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства и постановления приговора соблюден.

Ходатайство фио о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства в связи с согласием с предъявленным обвинением заявлено добровольно, после консультации и в присутствии защитника, в соответствии с положениями ст.315 УПК РФ. В судебном заседании осужденная данное ходатайство в присутствии защитника поддержала.

Государственный обвинитель не возражал против рассмотрения данного уголовного дела в особом порядке судебного разбирательства.

Как следует из протокола судебного заседания, виновной себя фио в совершении инкриминированного ей преступления признала полностью, раскаялась в содеянном, согласившись с предъявленным обвинением. Суд первой инстанции, придя к выводу, что обвинение, с которым согласилась осужденная, обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу, достаточными для признания ее виновной, обоснованно признал фио виновной в совершении незаконных приобретения и хранения без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, и ее действиям правильно дана юридическая квалификация по ч.1 ст.228 УК РФ, что не оспаривается в апелляционной жалобе.

Изложение судом фактических обстоятельств преступления, в совершении которого фио признана виновной, соответствует обвинительному акту.

При назначении наказания суд в соответствии с требованиями уголовного закона учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности виновной, смягчающие и отягчающее наказание обстоятельства, влияние назначаемого наказания на исправление осужденной и на условия жизни ее семьи.

Смягчающие наказание обстоятельства, нашедшие отражение в апелляционной жалобе, прямо отражены в приговоре и учтены судом при назначении наказания.

Оснований для признания в качестве смягчающего обстоятельства - явки с повинной, на которое обращается внимание в жалобе осужденной, не имеется, поскольку данное обстоятельство материалами уголовного дела не подтверждено.

В приговоре мотивирован вывод суда о том, что исправление осужденной возможно только в условиях изоляции от общества, оснований не согласиться с которым суд не усматривает, и с учетом фактических обстоятельств, характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности виновной, а также при отсутствии совокупности смягчающих обстоятельств, связанных с целью и мотивом совершенного преступления, поведением осужденной после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности содеянного, считает, что суд первой инстанции обоснованно не усмотрел оснований для применения к фио положений ст.64 и ст.73 УК РФ.

Вместе с тем, приходя к выводу об обоснованности предъявленного фио обвинения и доказанности ее вины, в том числе, в незаконном приобретении наркотического средства без цели сбыта в значительном размере, суд первой инстанции не принял во внимание, что в соответствии со ст.73 УПК РФ при производстве по уголовному делу подлежит доказыванию событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления), которое было установлено и отражено, как в обвинении, так и в описательно-мотивировочной части обвинительного приговора со слов осужденной, добровольно указавшей время, место и способ совершения указанных противоправных действий, составляющих объективную сторону инкриминированного ей преступления, об обстоятельствах совершения которого до ее задержания и дачи показаний правоохранительным органам ничего известно не было.

При таких обстоятельствах, действия фио в данной части следует расценивать, как активное способствование раскрытию и расследованию преступления, что в силу п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ должно быть учтено в качестве смягчающего наказание обстоятельства.

Кроме того, судом было установлено и отражено в судебном решении, что фио имеет троих малолетних и одного несовершеннолетнего ребенка 2007 года рождения. Признав наличие троих малолетних детей смягчающим наказание обстоятельством на основании п. "г" ч.1 ст.61 УК РФ, суд необоснованно не учел на основании ч.2 ст.61 УК РФ наличие у фио и несовершеннолетнего ребенка.

Принимая во внимание установленные судом смягчающие обстоятельства, предусмотренные п. "г" ч.1 ст.61 УК РФ, а также наличие смягчающих обстоятельств, предусмотренных п. "и" ч.1 ст.61 и ч.2 ст.61 УК РФ, суд апелляционной инстанции считает возможным применить к осужденной положения ч.3 ст.68 УК РФ и смягчить назначенное по ч.1 ст.228 УК РФ наказание.

Вид исправительного учреждения назначен судом в соответствии с положениями ст.58 УК РФ.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии оснований для применения к фио положений ст.82 УК РФ, поскольку само по себе наличие у осужденной малолетних детей не является безусловным основанием для применения к ней указанной нормы уголовного закона, а с учетом характера и степени тяжести содеянного, данных о личности осужденной, свидетельствующих о том, что она не может надлежащим образом обеспечить воспитание своих детей, того факта, что дети в отсутствие матери не лишены заботы и ухода, и по решению суда переданы на воспитание близкому родственнику осужденной, суд не находит оснований для применения к фио отсрочки отбывания наказания.

Решение суда о зачете в срок лишения свободы времени содержания под стражей по приговору Мещанского районного суда г. Москвы от 2 марта 2023 года и времени отбывания наказания по указанному приговору в период с 13 июня 2023 года по 25 июля 2023 года, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, является правильным и основанным на положениях ст.72 УК РФ, в соответствии с которыми время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, только до вступления приговора суда в законную силу, а согласно ч.3.2 ст.72 УК РФ, время содержания под стражей лица, осужденного за преступление, предусмотренное ч.2 ст.228 УК РФ, подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за один день.

Вместе с тем, в данной части приговор суда также подлежит изменению, поскольку судом, вопреки требованиям ст.72 УК РФ, время содержания фио под стражей по настоящему делу с 25 июля 2023 года (взята под стражу в зале суда) и до вступления приговора в законную силу не зачтено в срок лишения свободы. Таким образом, указанный период согласно положениям п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ.

В остальной части приговор подлежит оставлению без изменения.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.389.13, 389.15, 389.20, 389.26, 389.28, 389.33 УПК РФ, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Мещанского районного суда г. Москвы от 25 июля 2023 года в отношении

фио

изменить:

-на основании ч.2 ст.61 УК РФ признать в качестве смягчающего обстоятельства наличие у фио несовершеннолетнего ребенка;

-на основании п. "и" ч.1 ст.61 УК РФ признать в качестве смягчающего наказание обстоятельства "активное способствование раскрытию и расследованию преступления;

-применить при назначении фио наказания положения ч.3 ст.68 УК РФ;

-смягчить назначенное фио по ч.1 ст.228 УК РФ наказание до 10 месяцев лишения свободы;

-на основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказания, назначенного по настоящему приговору, и наказания, назначенного по приговору Мещанского районного суда г. Москвы от 2 марта 2023 года, назначить фио наказание в виде лишения свободы сроком на 1 год 10 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

-на основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания фио под стражей в период с 25 июля 2023 года до дня вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ.

В остальной части приговор

оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденной удовлетворить частично.

Апелляционное постановление может быть обжаловано во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копии приговора и апелляционного постановления, вступивших в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через суд первой инстанции, постановивший приговор. В случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении - путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции.

Осужденная в случае обжалования апелляционного постановления вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении дела судом кассационной инстанции.

Судья: