Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 22 ноября 2023 г. по делу N 10-23460/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего судьи Тарджуманян И.Б., судей Артемова С.А., Шараповой Н.В., при помощнике судьи Потапенко А.С., с участием: прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры адрес фио, защитника - адвоката Максимовой К.А., осужденного ... фио ..., рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление Первого заместителя прокурора адрес фио, апелляционные жалобы осужденного ... фио ..., защитников-адвокатов Максимовой К.А., Киреевой Н.В.

на приговор

Дорогомиловского районного суда адрес от 20 июня 2023 года, которым

.., паспортные данные, гражданин РФ, имеющий высшее образование, холостой, зарегистрированный: адрес, судимый: 20 октября 2016 года Головинским районным судом адрес по ч. 3 ст. 159 УК РФ (три преступления), ч. 5 ст. 33 ч. 1 ст. 286 УК РФ, ч. 4 ст. 159 УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, к окончательному наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; на основании постановления Петушинского районного суда адрес от 7 мая 2018 года, освобожденный условно-досрочно на 2 месяца 8 дней, 18 мая 2018 года, осужден по ч. 4 ст. 159 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 5 лет 6 месяцев; на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказания по настоящему приговору и приговору Солнечногорского городского суда адрес от 6 октября 2021 года, окончательно... у... назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

срок отбывания наказания... у... исчислен с 3 сентября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу; в срок отбывания наказания... у... зачтен срок отбытия наказания по приговору Солнечногорского городского суда адрес от 6 октября 2021 года, с 6 октября 2021 года по 5 декабря 2022 года; мера пресечения... у... до вступления приговора в законную силу оставлена прежней, в виде заключения под стражу;

приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Артемова С.А, выслушав мнение участников процесса: прокурора фио, настаивавшую на удовлетворении апелляционного представления, осужденного... фио.., его защитника-адвоката Максимову К.А, поддержавших доводы апелляционных жалоб, проверив материалы дела и доводы апелляционного представления, апелляционных жалоб, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

... признан виновным в совершении мошенничества, то есть хищении чужого имущества путем обмана, совершенного группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину, в особо крупном размере.

Преступление совершено в адрес при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

Осужденный... вину в совершении преступления признал в полном объеме.

Первый заместитель прокурора адрес фио в своем апелляционном представлении просит приговор изменить, исчислять срок отбывания наказания... у... со дня вступления приговора в законную силу, зачесть в срок назначенного наказания время содержания его под стражей с 3 сентября 2021 года по 6 октября 2021 года, а также с 5 декабря 2022 года по 20 июня 2023 года, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима. Отмечает, что в соответствии с п. 57 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 58 от 22 декабря 2015 года "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" срок отбывания окончательного наказания в виде лишения свободы, назначенного по правилам части 5 статьи 69 и (или) статьи 70 УК РФ, исчисляется со дня постановления последнего приговора. Однако, в нарушение указанных положений, в резолютивной части приговора ошибочно постановлено исчисление срока отбывания наказания... у... с 3 сентября 2021 года, а также в нарушение положений ст. 72 УПК РФ, судом не указано о зачете в лишение свободы срока содержания... фио... под стражей в период предварительного и судебного следствия с 3 сентября 2021 года по 6 октября 2021 года, а также с 5 декабря 2022 года по 20 июня 2023 года.

Адвокат Максимова К.А, действующая в защиту осужденного... фио.., в своей апелляционной жалобе просит приговор изменить, назначив ему наказание с применением положений ч. 3 ст. 68 УК РФ, ч. 4 ст. 64 УК РФ. Отмечает, что суд при вынесении приговора не учел ряд смягчающих наказание... фио... обстоятельств, в том числе, его полные последовательные показания, возмещение вреда потерпевшему, то обстоятельство, что до задержания он был трудоустроен, наличие у него ряда хронических заболеваний, имеет на иждивении отца и бабушку, имеющих инвалидности, а также супругу и ее несовершеннолетнего ребенка; справки из УВД по адрес и ГУ МВД России по адрес об активном содействии... фио... в раскрытии преступлений, а также справку "Общественного движения содействия социальной справедливости "Гражданская солидарность", согласно которой он положительно характеризуется и активно участвует в благотворительности.

Адвокат Киреева Н.В, действующая в защиту осужденного... фио.., в своей жалобе просит приговор отменить и направить уголовное дело на новое разбирательство. Отмечает, что при назначении наказания... у.., не был учтен тот факт, что он принес извинения потерпевшему, который просил его строго не наказывать и не лишать свободы, а также активное содействие правоохранительным органам в раскрытии тяжких и особо тяжких преступлений. Просит учитывать, что... длительное время находится в СИЗО, его занятие благотворительной деятельностью, и считает, что имеются основания для применения ч. 3 ст. 68 УК РФ.

Осужденный фио... в своей апелляционной жалобе просит отменить приговор, учесть частично отбытое наказание по другому наказания, а также положения ч. 3 ст. 68 УК РФ. Указывает, что приговор Солнечногорского городского суда адрес от 6 октября 2021 года, был отменен, 19 октября 2022 года был вынесен новые приговор, по которому ему назначено наказание в виде 1 года 2 месяца в исправительной колонии строгого режима. Суд не учел позицию потерпевшего, который просил строго его не наказывать, справки из УВД по адрес и ГУ МВД России по адрес об активном содействии его в раскрытии преступлений, благотворительную деятельность, длительное содержание под стражей.

Судебная коллегия, выслушав мнения участников процесса, изучив материалы дела, обсудив приведенные в апелляционном представлении, апелляционных жалобах доводы, приходит к следующим выводам.

Вывод суда первой инстанции о виновности... фио... в совершении преступления, за которое он осужден, соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, а именно:

- показаниями потерпевшего... фио.., из которых следует, что 1 сентября 2021 года он, а также фио, фио Встретились с... ым... и проверили на подлинность им денежные средства в размере сумма. После чего, фио под его контролем получила доступ к его аккаунту ataevzaur@mail.ru на интернеи-бирже "Garantex.io", после чего обменяла зачисленные на аккаунт денежные средства на цифровую валюту "Биткоин", чтобы затем перевести ее... у... который подтвердил им адрес кошелька, куда необходимо осуществить перевод, и фио, используя указанный выше аккаунт, осуществила операцию по переводу цифровой валюты в размере2 052 64632 ВТС (Биткоина) на электронный кошелек, который предоставил.., последний подтвердил, что перевод получил, после этого они проследовали в помещение обмена валют, расположенного по адресу: адрес, где... обещал передать им денежные средства в размере сумма в обмен на "Биткоины", однако, затем... уехал в неизвестном им направлении;

- показаниями свидетеля фио, из которых следует, что она проживает с.., и в августе 2021 года они начали общаться с... ым.., который связался с ней и спросил, может ли она обменять "Биткоины" на сумма, на что она с... ответила согласием. 1 сентября 2021 года она вместе с.., фио встретились с... ым.., вошли в пункт обмена валют, где было проверено наличие и подлинность денежных средств, имеющихся у... фио.., после чего он сообщил, что он готов передать данные денежные средства, но только после того как они переведут ему виртуальную валюту "биткоин". 1 сентября 2021 года, согласно информации с интернет-биржи "Binance" рыночная цена 1 "биткоина" составляла сумма... согласился на то, что они переведут ему "биткоины" на сумму сумма, в обмен на предоставленные им сумма, которые он обменяет на российские рубли и передаст им. После чего, 1 сентября 2021 года, она с использованием аккаунта... фио... на интернет-бирже "garantex.io"-"ataevzaur@mail.ru" и по его поручению осуществила перевод 205264632 единиц виртуальной валюты "биткоин" на электронный кошелек, представленный... ым.., получив уведомление, что транзакция валюты на виртуальный кошелек последнего завершена. Далее, они все вместе отправились в пункт обмена валют, где... фио... схватили трое лиц кавказской наружности и увезли на автомобиле в неизвестном направлении;

- показаниями свидетеля фио, из которых следует, что 30 августа 2021 года с ним связался ранее знакомый... и попросил присутствовать при встрече... фио... и фио с другим человеком, с которым они договорились об обмене виртуальной валюты "биткоин" на сумма, на что он ответил согласием.1 сентября 2021 года он встретился с.., фио и с ранее неизвестным ему человеком, оказавшимся в дальнейшем... ым.., рядом с пунктом обмена валют по адресу: адрес, затем они отправились в пункт обмена валют, где фио попросила покупателя "биткоинов" подтвердить подлинность наличных сумма, что и было сделано. Затем,... и фио осуществили приобретение виртуальной валюты - "биткоина" в сети "Интернет" на бирже "garantex.io", после чего, перевели на электронный кошелек, который представил.., который собирался обменять "биткоины" на сумма. Через некоторое время фио сообщила... у.., что получила уведомление об успешности проведенной операции по переводу примерно 2, 05 единиц виртуальной валюты - "биткоина" на его электронный кошелек, затем все вместе они вошли в пункт обмена валют, куда также зашли трое лиц кавказской наружности, которые вывели... фио... на улицу и увезли в неизвестном направлении.

- показаниями свидетеля фио, из которых следует, что он занимает должность "проект-менеджера" в ООО "Корпорация Финтех", которая занимается агентскими услугами и техническом сопровождением компании "Garantex OU", также он пояснил, что... зарегистрирован в "garantex.io" и верифицирован 7 августа 2020 года по электронной почте ataevzaur@mail.ru. 1 сентября 2021 года на электронный счет... фио... были зачислены "биткоины", общий размер которых составил 2 42528908. Затем, в этот же день с этого счета на другой электронный кошелек были перечислено 2 05314632 "биткоинов";

- заявлением... фио... о преступлении в ОМВД России по адрес от 1 сентября 2021 года, согласно которому 1 сентября 2021 года по адресу: адрес, в помещении операционной кассы, его знакомым по имени "Руслан", совершены противоправные действия, в результате которых ему был причинен значительный материальный ущерб;

- протоколом осмотра предметов (документов) от 3 сентября 2021 года, согласно которому осмотрен электронный носитель информации ("кингстон 1 гигабайт"), содержащий видеозаписи с камер видеонаблюдения, установленных у пункт обмена валюты, расположенного по адресу: адрес, и в ходе просмотрено установлено как фио,.., фио,... зашли в помещение пункта обмена валют, следом туда зашли трое неустановленных лиц, и через некоторое время выводят из пункта и уводят... фио... в неизвестном направлении.

- иными доказательствами по делу, исследованными в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции.

Достоверность показаний допрошенных по делу потерпевшего... фио.., а также свидетелей фио, фио, фио у судебной коллегии сомнений не вызывает, поскольку какой-либо заинтересованности с их стороны при даче показаний в отношении... фио.., как и оснований для его оговора, судом апелляционной инстанции не установлено. При этом судебная коллегия отмечает, что каких-либо противоречий относительно обстоятельств, подлежащих доказыванию по настоящему уголовному делу в их показаниях не имеется, поскольку они давали последовательные и логичные показания относительно обстоятельств дела, которые полностью согласуются между собой, и не содержат в себе каких-либо существенных противоречий относительно обстоятельств совершения осужденным преступления.

В частности, в ходе судебного следствия было достоверно установлено, что.., имея умысел на хищение цифровой валюты "биткоин", вступил в преступный сговор с неустановленными соучастниками, разработав план преступных действий. После чего,.., получив доступ к цифровому кошельку, приискал наличные денежные средства в размере сумма, после чего, обратился к ранее знакомой фио, управляющей финансами, принадлежащими... у.., и учтенными в электронной системе оператора обмена цифровых финансовых активов "garantex.io", с предложением осуществить гражданско-правовую сделку в виде обмена цифровой валюты "биткоин", принадлежащей... у... и находящейся в управлении фио на заранее приисканные денежные средства в размере сумма. После чего, 1 сентября 2021 года,.., встретившись с фио и.., которые осуществили перевод "биткоинов" в размере 2 05314632 на электронный кошелек, к которому у... фио... имелся доступ, после чего, последний, имитируя свое похищение под надуманным предлогом неустановленными соучастниками, с целью не передавать в обмен на перечисленные "биткоины" денежные средства... у.., с места совершения преступления скрылся, причинив ущерб своими действиями на сумму сумма, то есть в особо крупном размере.

Данные обстоятельства подтверждаются признательными показаниями осужденного... фио.., который в полном объеме признал вину в совершении преступления, и подтвердил обстоятельства, изложенные в обвинении, а также показаниями свидетелей, иными доказательствами, представленными в материалах уголовного дела, и приведенными в приговоре.

С учетом изложенного, судебная коллегия приходит к выводу, что суд первой инстанции, в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, проверил и оценил все представленные ему доказательства, проанализировал их в приговоре и указал основания, по которым он признал допустимыми и достоверными вышеперечисленные доказательства, представленные обвинением.

Таким образом, с учетом выводов, приведенных выше, судебная коллегия признает обоснованным вывод суда первой инстанции о виновности осужденного... фио... в совершении мошенничества, то есть хищении чужого имущества путем обмана, совершенного группой лиц по предварительному сговору, с причинением значительного ущерба гражданину, в особо крупном размере, в связи с чем, суд апелляционной инстанции находит правильной квалификацию совершенного осужденным... ым... деяния по ч. 4 ст. 159 УК РФ, и не усматривает оснований для иной квалификации его действий.

Как следует из материалов уголовного дела, в том числе из протокола судебного заседания, дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, все ходатайства, заявленные участниками процесса, были рассмотрены, каких-либо данных, свидетельствующих о незаконном и необоснованном отклонении судом либо следственным органом ходатайств, судом апелляционной инстанции не установлено.

Предварительное расследование и судебное следствие было проведено полно, всесторонне и объективно. Все обстоятельства, подлежащие доказыванию, были подробнейшим образом в ходе предварительного расследования и судебного следствия установлены, в судебном заседании исследованы, и оценены в итоговом судебном решении.

Судебная коллегия приходит к выводу, что приговор постановлен в строгом соответствии со ст.ст. 307-309 УПК РФ.

Вопреки доводам защиты, при назначении наказания... у.., суд первой инстанции в полной мере учел характер и степень общественной опасности совершенного им преступления, данные, характеризующие личность осужденного, наличие смягчающих обстоятельств, в том числе тех, на которые имеются ссылки в жалобвх, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, а также цель восстановления социальной справедливости и предупреждения совершения им новых преступлений.

Обстоятельствами, смягчающими наказание... фио.., суд первой инстанции обоснованно учел в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ, полное признание вины, раскаяние в содеянном, состояние его здоровья, а также состояние здоровья его отца, бабушки, имеющей инвалидность, которым он оказывает материальную помощь, нахождение на его иждивении ребенка сожительницы, положительные характеристики, а также, в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, а также, в соответствии с п. "к" ч. 1 ст. 61 УК РФ - добровольное возмещение ущерба потерпевшему.

Вопреки доводам защиты, судом первой инстанции при вынесении приговора были учтены в качестве смягчающих наказание обстоятельств все представленные в ходе судебного следствия положительные характеристики в отношении... фио.., в том числе, из правоохранительных органов и благотворительных организаций, а то обстоятельство, что на момент задержания он был трудоустроен, по мнению судебной коллегии, не является безусловным основанием для снижения ранее назначенного судом первой инстанции наказания.

Обстоятельством, отягчающим наказание... фио.., судом первой инстанции, в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, обоснованно признано наличие в его действиях рецидива преступлений, поскольку он совершил тяжкое преступление, будучи осужденным за совершение тяжких преступлений

С учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности осужденного, суд обоснованно пришел к выводу о назначении... у.., наказания в виде лишения свободы без дополнительного наказания, и не нашел оснований для применения положений ст. 73 УК РФ.

Выводы суда о возможности исправления осужденного только в условиях изоляции его от общества убедительно мотивированы в приговоре, и оснований с ними не согласиться судебная коллегия не находит.

Также судебная коллегия, учитывая совокупность данных о личности... фио.., обстоятельства совершения преступления и степень его общественной опасности, соглашается с обоснованными выводами суда первой инстанции об отсутствии оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую в силу положений ч. 6 ст.15 УК РФ, а также не усматривает оснований для применения положений ст. 64 УК РФ, ч. 3 ст. 68 УК РФ при назначении наказания. Также судом первой инстанции обоснованно при назначении окончательного наказания обоснованно применены положения ч. 5 ст. 69 УК РФ.

Вид исправительного учреждения для отбывания наказания в виде лишения свободы осужденному... у... назначен правильно в соответствии с требованиями ст. 58 УК РФ.

В то же время, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости изменения обжалуемого приговора по следующим основаниям.

В ходе рассмотрения дела в суде апелляционной инстанции установлено, что определением Первого кассационного суда общей юрисдикции от 11 августа 2022 года, приговор Солнечногорского городского суда адрес от 6 октября 2021 года, отменен, дело направлено на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции.

19 октября 2022 года... Солнечногорксим городским судом адрес по этом же уголовному делу осужден по ч. 4 ст. 159 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 2 месяца, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Учитывая изложенные обстоятельства, судебная коллегия приходит к выводу об исключении из резолютивной части обжалуемого приговора указания на приговор Солнечногорского городского суда адрес от 6 октября 2021 года, а также о необходимости назначения осужденному... у... на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказаний по настоящему приговору и вышеуказанному приговору, вступившему в законную силу 1 ноября 2022 года, окончательного наказания в виде лишения свободы сроком на 6 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Судебная коллегия приходит к выводу, что в остальной части этот же приговор подлежит оставлению без изменения, а апелляционные жалобы, без удовлетворения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Дорогомиловского районного суда адрес от 20 июня 2023 года в отношении

...

а... ича, изменить:

- исключить из резолютивной части приговора указание на приговор Солнечногорского городского суда адрес от 6 октября 2021 года

- на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, путем частичного сложения наказания по настоящему приговору и по приговору Солнечногорского городского суда адрес от 19 октября 2022 года, окончательно назначить... у Руслану... ичу наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима;

- исчислять срок отбывания наказания... у... со дня вступления настоящего приговора в законную силу;

- на основании ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, зачесть в срок назначенного наказания время содержания... фио... под стражей с 3 сентября 2021 года до дня вступления данного приговора в законную силу, то есть до 22 ноября 2023 года, включительно.

В остальной части, этот же приговор оставить без изменения, апелляционное представление удовлетворить частично, апелляционные жалобы, оставить без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции, в соответствии с требованиями главы 47.1 УПК РФ, через суд первой инстанции, постановивший приговор, в течение шести месяцев со дня вступления его в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копий апелляционного определения и приговора, вступивших в законную силу, в случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении - путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи