Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 12 декабря 2023 г. по делу N 10-23771/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи фио, судей Литвиненко Е.В. и фио, с участием помощника судьи фио, прокурора фио, осужденного ... Э.Л., его адвоката ... В.Б., осужденного ... А.Л., его адвоката фио, рассмотрела в открытом судебном заседании 12 декабря 2023 года апелляционное представление первого заместителя Зюзинского межрайонного прокурора ... фио, апелляционные жалобы осужденного ... Э.Л., его адвоката ... фио, на приговор Зюзинского районного суда адрес от 13 сентября 2023 года, которым

.., паспортные данные, гражданин РФ, женатый, имеющий двоих несовершеннолетних детей 2014, паспортные данные, не трудоустроенный, зарегистрированный по адресу: адрес, фактически проживающий по адресу: адрес, ранее не судимый, Осужден: по ч. 3 ст. 33, ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы, с назначением дополнительного наказания в соответствии со ст. 47 ч. 3 УК РФ в виде лишения права занимать должности на государственной службе в правоохранительных органах связанных с осуществлением функций представителя власти на срок 3 года. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание в виде лишения свободы считать условным с испытательном сроком в течение 4 лет 6 месяцев. На основании ч. 5 ст. 73 УК РФ на... Э.Л. возложены обязанности: не менять постоянное место жительства и работы без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего исправление осужденного, являться на регистрацию в специализированный государственный орган, осуществляющий исправление осужденным один раз в месяц.

.., паспортные данные, гражданин РФ, не женатый, имеющий двоих несовершеннолетних детей 2010, паспортные данные, трудоустроенный, зарегистрированный по адресу: адрес, фактически проживающий по адресу: адрес, ранее не судимый, Осужден по ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 3 года лишения свободы, без штрафа, без ограничения свободы. На основании ст. 73 УК РФ назначенное наказание в виде лишения свободы считать условным с испытательном сроком в течение 4 лет. На основании ч. 5 ст. 73 УК РФ на... А.Л. возложены обязанности: не менять постоянное место жительства и работы без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего исправление осужденного, являться на регистрацию в специализированный государственный орган, осуществляющий исправление осужденным один раз в месяц.

Контроль за поведением... Э.Л,... А.Л. возложен на орган ФКУ УИИ УФСИН России по месту их жительства. Мера пресечения в отношении... Э.Л,... А.Л. в виде домашнего ареста, оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу. В случае решения вопросов, связанных с порядком исполнения назначенного наказания в рамках главы 47 УПК РФ учитывать время нахождения... А.Л. под стражей в период времени с 19 ноября 2021 года до 17 ноября 2022 года, а также под домашним арестом с 17 ноября 2022 года до вступления приговора в законную силу, время нахождения... Э.Л. под стражей в период времени с 21 ноября 2021 года до 17 ноября 2022 года, а также под домашним арестом с 17 ноября 2022 года до вступления приговора суда в законную силу.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Литвиненко Е.В, изучив материалы дела, выслушав мнение участников процесса, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

фио признан виновным в том, что выступая в роли организатора преступления, то есть лица организовавшего совершение преступления и руководившего его исполнением, совершил покушение на мошенничество, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на совершение хищения чужого имущества путем обмана, в особо крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

фио совершил покушение на мошенничество, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на совершение хищения чужого имущества путем обмана, в особо крупном размере, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.

Преступление совершено фио и фио при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании фио и фио вину не признали.

В апелляционном представлении первый заместитель Зюзинского межрайонного прокурора... В.Э. ставит вопрос об отмене приговора в связи с нарушением уголовно-процессуального законодательства и неправильным применением уголовного закона.

Так, в описательно-мотивировочной части приговора, при установлении причастности фио и фио к совершенному преступлению, судом указано о совершении ими мошеннических действий, однако, согласно предъявленному обвинению и установленным судом обстоятельствам, фио и фио этим же приговором признаны виновными в том, что они причастны к совершению покушения на мошеннические действия. Указанное обстоятельство, по мнению автора представления, является противоречием и подлежит уточнению в суде апелляционной инстанции. Считает, что назначенное фио наказание нельзя признать справедливым вследствие чрезмерной мягкости, в приговоре суд не указал, какие конкретно обстоятельства уменьшают степень общественной опасности преступления, совершенного фио и свидетельствуют о возможности его исправления без реального отбывания наказания, при том, что судом не установлен факт признания им своей вины. Назначенное наказание фио подлежит усилению и без применения ст. 73 УК РФ. Просит приговор в отношении фио и... фио отменить и уголовное дело направить на новое судебное разбирательство.

В возражениях на апелляционное представление адвокат... В.Б. в интересах осужденного... а Э.Л, просил оставить апелляционное представление без удовлетворения.

В апелляционной жалобе осужденный фио ставит вопрос об отменен приговора как незаконного и необоснованного, указывает, что в ходе судебного разбирательства его вина в совершении преступления не доказана. Показания свидетелей фио, фио и Н.М,.., подтверждают непричастность его к вменяемому преступлению.

В апелляционной жалобе адвокат... В.Б. считает приговор незаконным, необоснованным и несправедливым. Указывает, что у фио совершил преступление в одиночку, о преступном умысле которого фио не был осведомлен. Факт передачи... фио денег от... фио, указанного в сумма, является доказательством того, что указанные деньги переданы в счет погашения ранее имевшего долга между фигурантом дела... фио и фио, при этом фио не был осведомлен о происхождении этих денег. Судом не дана оценку тому обстоятельству, что фио реально не имел возможности помочь потерпевшей в получении аккредитации и в разговоре с... фио отказался от его просьбы. Впоследствии фио рассказывал ему, что имеет знакомых сотрудников ФСБ и ГУЭБиПК, которые могут помочь. Допрошенные в суде потерпевшая... и свидетель... показали, что с... фио не знакомы, его фамилия никогда не упоминалась... фио. Все переговоры велись с... фио. Судом не были допрошены и не оглашены показания свидетелей фио и фио,.., что нарушило право осужденного на защиту, поскольку показания указанных лиц полностью опровергают его вину, причастность и умысел. Нарушением права на защиту адвокат считает также допрос... фио, без его согласия, в ночное время 21 ноября 2021 года в качестве свидетеля, тогда как будучи предупрежденным об уголовной ответственности за отказ от дачи показаний, в силу этого фио не мог отказаться от допроса. Просит приговор отменить и постановить в отношении... фио оправдательный приговор.

Выслушав мнения участников процесса, проверив материалы дела и обсудив доводы апелляционного представления, апелляционных жалоб осужденного... фио и его защитника, судебная коллегия приходит к следующему.

Вывод суда о виновности осужденных... фио и... фио соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом первой инстанции и подтверждается совокупностью всесторонне исследованных в судебном заседании доказательств, подробно приведенных в приговоре и признанных судом допустимыми и относимыми к существу рассматриваемого дела, в том числе:

- показаниями потерпевшей... о том, что по вопросам получения аккредитации она общалась с... фио, который сообщил, что у него есть контакт в правоохранительных органах. В октябре 2021 года фио сообщил, что ему удалось договориться о решении вопроса, однако за данную помощь сотрудники правоохранительных органов просят сумма В ноябре 2021 года они снова встретились, фио настаивал на передаче всей суммы сразу. Она сказала, что может предоставить эту сумму частями. В дальнейшем она обратилась с заявлением в правоохранительные органы и 15 ноября 2021 года на встречу с... фио поехал.., которого она представила... фио на первой встрече. В ходе встречи... передал... фио сумма На следующий день фио позвонил с целью уточнить, когда будет передана остальная часть денег. 18 ноября 2021 года... в ходе проведения ОРМ передал оставшуюся часть денег;

-показаниями свидетеля... а об обстоятельствах передачи... фио в ходе проведения ОРМ сумма - 15 ноября 2021 года и остальной части денежных средств 18 ноября 2021 года

-показаниями свидетеля... о том, что он работал водителем у... фио, который общался с фио и у них были достаточно близкие отношения. 15.11.2021 года по просьбе фио он встречал... а, с которым у... фио была назначена встреча;

-показаниями свидетеля... о том, что в начале 2021 года фио попросил его помочь какой-то женщине с получением аккредитации. Он данным вопросом не занимался, содействия оказать не мог. Летом 2021 года он поинтересовался у... фио, удалось ли помощь той женщине, на что фио ответил положительно. Лично ему фио не знаком, но от... фио он знает, что последний предоставлял в пользование... фио оформленный на фирму автомобиль;

- оглашенными на основании ч. 1 ст. 281 УПК РФ показаниями свидетеля... о том, что 16.11.2021 года фио попросил его передать сумма для фио... в адрес;

Вина фио и фио подтверждается также письменными материалами дела, включая результаты оперативно-розыскных мероприятий, заключения экспертиз, протоколом проверки показаний на месте, в ходе которой потерпевшая показала, когда и где она встречалась с... фио; заявлением об аккредитации с приложенными документами, что подтверждает доводы потерпевшей о цели и намерениях их встречи с фио; заявлением о преступлении от 15.11.2021 года, в котором потерпевшая просила привлечь к уголовной ответственности... фио, который сообщил ей, что в случае передачи через него денежных средств в размере сумма неустановленным сотрудникам правоохранительных органов, последние окажут содействие в беспрепятственном получении ООО "... " аккредитации; протоколами осмотров записей с камеры видеонаблюдения; протоколами осмотров предметов документов; протоколом выемки куртки... фио, в ходе которой было проведено исследование и обнаружены следы криминалистических идентификационных препаратов; протоколом обыска, из содержания которого следует, что 24.11.2021 года в номере 1604 гостинице ООО "... ", снимаемом фио была изъята сумка серого цвета и 200 билетов Банка России достоинством сумма каждый на сумму сумма со следами криминалистических идентификационных препаратов, что установлено заключением эксперта от 25.05.2022 года; протоколом осмотра предметов и документов, изъятых в ходе осмотра места происшествия 18.11.2021 года- полимерного пакета, с содержащихся в нем 8 пачек, сформированных из муляжей билетов Банка России достоинством сумма, имитирующие сумма; и 16 билетов Банка России достоинством сумма каждый на общую сумму сумма; протоколом обыска жилища... фио от 19.11.2021 года, в ходе которого были обнаружены и изъяты документы в отношении ООО "... " и ООО "... " и документы, имеющие отношение к делу; протоколами осмотра диска, содержащего банковскую информацию; протоколами осмотра диска с информацией о соединении абонентов; протоколами осмотра дисков с аудиозаписями разговоров фигурантов дела;

Суд, исследовав в полной мере данные доказательства, в том числе показания обвиняемых на предварительном следствии, дал им надлежащую оценку, в соответствии с требованиями ст. 87, 88 УПК РФ, с точки зрения относимости, допустимости, достоверности, а в своей совокупности - достаточности для разрешения данного дела. В основу приговора положены доказательства, которые были непосредственно исследованы и проверены в ходе судебного разбирательства.

Квалификация действий осужденных... Э.Л. по ч. 3 ст. 33, ч. 3 ст. 159 УК РФ,... А.Л. по ч. 3 ст. 30, ч. 4 ст. 159 УК РФ, соответствует установленным судом фактическим обстоятельствам уголовного дела, является правильной, выводы суда, включая квалифицирующие признаки " в особо крупном размере" в приговоре надлежаще мотивированы, со ссылкой на исследованные в судебном заседании доказательства и сомнений у судебной коллегии не вызывают.

Доводы автора апелляционного представления о нарушении судом уголовно-процессуального законодательства и неправильным применением уголовного закона, являются необоснованными.

Так, в описательно-мотивировочной части приговора, при установлении причастности... фио и... фио к совершенному преступлению, судом указано о совершении ими мошеннических действий, однако, далее по тексту приговора судом анализируется ситуация в связи с чем совершенное осужденными преступление не было доведено до конца. Текст приговора в этой части, вопреки доводам представления, не допускает двоякого восприятия фабулы обвинения и не является противоречием.

Судом проверялась законность проведения оперативно-розыскных мероприятий, нарушений закона при их проведении не установлено.

Оперативно-розыскные мероприятия проведены в соответствии с требованиями Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", результаты которых представлены следователю в установленном законом порядке.

Каких-либо нарушений при их проведении и предоставлении результатом оперативно-розыскной деятельности следователю, судебная коллегия не усматривает, и приходит к выводу, что материалы оперативно-розыскных мероприятий соответствуют требованиям, предъявляемым к доказательствам, предусмотренным уголовно-процессуального закона в силу ст. 75 УПК РФ. В связи с чем, обоснованно судом признаны подтверждающими виновность осужденных... фио и... фио в совершении преступления и правильно приняты как доказательства, так как они получены в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона, согласуются между собой, дополняют друг друга, подтверждаются совокупностью письменных доказательств. Оснований для признания их недопустимыми доказательствами не имеется.

Как видно из материалов уголовного дела, в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий удалось зафиксировать передачу части оговоренной между... фио и потерпевшей денежной суммы в размере сумма через участвующего в ОРМ... а 15.11.2021 года, последующей встречи... фио и... фио, в ходе которой фио передал... фио полученные от... а денежные средства в размере сумма, при этом их умысел на получение оставшейся части оговоренной денежной суммы в размере сумма 18.11.2021 года не был доведен до конца по независящим от них обстоятельствам, так как все совершаемые действия осуществлялись в рамках проводимого в установленном порядке оперативно-розыскного мероприятия под контролем сотрудников УФСБ России по адрес и адрес, в результате чего, фио, а затем фио были задержаны непосредственно после получения денежных средств, а также имитации денежных средств, выданных и используемых в ходе проведения ОРМ "... ". Получение денежных средств также подтверждается наличием следов криминалистических идентификационных препаратов, выявленных в ходе обработки аэрозольным проявителем в лучах УФ-осветителя на руках... фио и предметах одежды... фио, что нашло отражение в материалах дела и в приговоре.

Доводы защиты о том, что факт передачи... фио денег от... фио в размере сумма, является доказательством того, что указанные деньги переданы в счет погашения ранее имевшего долга между фигурантом дела... ом А.Л. и фио, были предметом исследования в суде первой инстанции и не нашли своего подтверждения. Факт обнаружения меченных в ходе ОРМ денег в сумме сумма и изъятых в ходе обыска в номере гостиницы ООО "... ", снимаемом фио, не доказывают выдвинутую осужденным... фио версию о том, что он не знал о происхождении денег и не свидетельствуют о его непричастности к преступлению.

Доводы защиты о том, что все переговоры потерпевшая и... вели исключительно с... фио и фамилия фио... им не была знакома и ни разу не упоминалась, также не свидетельствует о непричастности... фио к совершению инкриминируемых ему действий, поскольку судом установлено, что именно фио, получив от... фио сведения о прекращении аккредитации ООО "... ", генеральным директором которого являлась.., из корыстных побуждений, имея умысел на совершение хищения путем обмана денежных средств, принадлежащих потерпевшей, привлек в качестве исполнителя преступления... фио, через которого собрал информацию о порядке и результатах получения аккредитации ООО "... ", а также о причинах прекращения аккредитации ООО "... ", поручил... фио ведение переговоров с потерпевшей.., в ходе которых необходимо было убедить последнюю о якобы наличии у... фио знакомств среди сотрудников правоохранительных органов, которые готовы за денежное вознаграждение в особо крупном размере, оказать содействие в беспрепятственном оказании государственной услуги по аккредитации и принятию благоприятного решения Росаккредитацией в отношении ООО "... "; выдвижение... фио требований о передаче денежных средств в размере сумма для оказания вышеуказанного содействия, убеждение... в необходимости их передачи, непосредственное получение... фио денежных средств, принадлежащих.., их хищение и распоряжение ими.

В действительности фио и фио никаких действий в интересах... предпринимать не намеревались, на деятельность правоохранительных органов для получения аккредитации повлиять не могли, а полученные денежные средства планировали похитить путем обмана.

Во избежание разоблачения преступной деятельности правоохранительными органами, соучастниками использовались меры конспирации, как то: ведение... фио и... фио телефонных переговоров с использованием системы мгновенного обмена текстовыми сообщениями с поддержкой голосовой и видеосвязи, осуществляемых через информационно-коммуникационную сеть "Интернет", в том числе с мессенджеров Вотсап, Телеграм, Сигнал, информация с которых не поддается восстановлению при ее удалении.

Доводы защиты о нарушении права на защиту... фио, выразившееся в его допросе в качестве свидетеля в ночное время не обоснованные. Из материалов дела следует, что допрос фио был проведен в соответствии у требованиями уголовно-процессуального закона, фио против проведения указанный следственных действий не возражал, никаких замечаний и возражений в протоколе допроса не указал.

По указанным основаниям, судебная коллегия считает, что доводы защиты направлены на переоценку фактических обстоятельств, которые судом первой инстанции правильно установлены и основаны на всестороннем, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, и оснований для иной оценки у судебной коллегии не имеется, а потому не подлежат удовлетворению.

При назначении... фио и... фио наказания, суд, в соответствии со ст. 6, 60 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности... фио и... фио, обстоятельства, смягчающие наказание и отсутствие отягчающих, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденных и на условия жизни семьи.

Обстоятельствами, смягчающими наказание... фио, суд признал частичное признание вины, положительные характеристики, наличие на иждивении двоих малолетних детей (п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ), оказание помощи родителям с учетом возраста и состояния здоровья, наличия заболеваний, оказание помощи матери, пенсионного возраста, которая имеет хронические заболевания, состояние его здоровья.

Обстоятельствами, смягчающими наказание... фио, суд признал положительную характеристику, наличие на иждивении неработающей супруги, двоих малолетних детей (п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ), оказание материальной и иной помощи близким родственникам, их состояние здоровья, состояние здоровья фио.

Обстоятельств, отягчающих наказание... фио и... фио, не установлено.

Выводы суда о необходимости назначения осужденным наказания в виде лишения свободы, назначение дополнительного наказания... фио, а также отсутствие оснований для применения ч. 6 ст. 15, ст. 64 УК РФ, надлежаще мотивированы судом и являются правильными. Вместе с тем, совокупность смягчающих обстоятельств у каждого осужденного, отношения к содеянному, отсутствие сведений о нарушении порядка исполнения меры пресечения в виде домашнего ареста, позволили суду назначить наказание с применением ст. 73 УК РФ, с возложением обязанностей, предусмотренных ч. 5 ст. 73 УК РФ, без реального отбывания наказания, полагая, что данный вид наказания будет отвечать целям и задачам уголовного наказания и способствовать исправлению осужденных.

Таким образом, судебная коллегия приходит к выводу о том, что назначенное... фио наказание является соразмерным содеянному, личности виновного, оснований считать его чрезмерно мягким не имеется, поскольку оно соответствует требованиям ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ, направлено на исправление осужденного и предупреждение совершения им новых преступлений, является справедливым, поэтому оснований для его усиления, не имеется.

Другие вопросы, касающиеся судьбы вещественных доказательств, разрешены судом в соответствии с законом.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Зюзинского районного суда адрес от 13 сентября 2023 года в отношении

...

а... и... а... оставить без изменения, апелляционное представление, апелляционные жалобы осужденного... фио и его защитника - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в соответствии с требованиями главы 47.1 УПК РФ во Второй кассационный суд общей юрисдикции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора.

Председательствующий

Судьи