Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 29 ноября 2023 г. по делу N 10-23803/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе: председательствующего судьи Тарджуманян И.Б., судей Артемова С.А., Шараповой Н.В., при помощнике судьи Проскурниной К.С., с участием: прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры адрес Лукьяненко В.А., защитников - адвокатов Марченко В.Я., Кибер Е.Н., осужденной ..., рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу защитника-адвоката Кибер Е.Н., на приговор Дорогомиловского районного суда адрес от 28 августа 2023 года, которым

...

фио, паспортные данные, гражданка.., с высшим образованием, не замужняя, зарегистрированная: КБР, адрес, с. адрес не судимая, осуждена по ч. 4 ст. 159 УК РФ к наказанию в виде 3 лет лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

срок отбывания наказания.., исчислен со дня вступления приговора в законную силу; мера пресечения... в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, она взята под стражу в зале суда;

на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ, время содержания... под стражей с 28 августа 2023 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы, из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима;

гражданские иски, заявленные потерпевшими оставлены без рассмотрения, за потерпевшими признано право на удовлетворение гражданских исков в порядке гражданского судопроизводства и вопрос о размере возмещения гражданского иска передан для рассмотрения в порядке гражданского судопроизводства;

приговором разрешена судьба вещественных доказательств;

этим же приговором осуждена.., в этой части приговор не обжаловался.

Заслушав доклад судьи Артемова С.А, выслушав мнение участников процесса: оужденную... фио.., защитников-адвокатов Марченко В.Я, Кибер Е.Н, поддержавших доводы апелляционной жалобы, прокурора Лукьяненко В.А, возражавшую против удовлетворения апелляционной жалобы, просившую приговор оставить без изменения, проверив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия,

УСТАНОВИЛА:

... фио... признана виновной в совершении мошенничества, то есть хищении чужого имущества, путем обмана, совершенного группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере (в редакции Федерального закона от 29.11.2012 N 207-ФЗ).

Преступление совершено при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре.

Осужденная... фио.., вину в совершении преступления признала частично.

Защитник-адвокат Кибер Е.Н, действующая в защиту осужденной... в своей апелляционной жалобе просит приговор изменить, назначив условное наказание, с применением положений ст. 73 УК РФ. Указывает, что ее подзащитной назначено чрезмерно суровое наказание, поскольку она вину в совершении преступления признала в полном объеме, активно сотрудничала со следствием, длительное время находилась в статусе потерпевшей, поясняла, что не знает о судьбе похищенных денежных средств, поскольку выполняла работу торгового представителя, полностью и частично возместила ущерб потерпевшим, продав свою квартиру, оформив кредитные обязательства, потерпевшие не просили назначить ей наказание в виде лишения свободы. В приговоре должным образом не мотивированы выводы суда о невозможности назначения... наказания с применением ст. 73 УК РФ, при этом ранее она не судима, в содеянном раскаялась, имеет положительные характеристики, принесла извинения потерпевшим

Судебная коллегия, выслушав мнения участников процесса, изучив материалы дела, обсудив приведенные в апелляционной жалобе доводы, приходит к следующему.

Выводы суда первой инстанции о виновности... в совершении преступления, соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным судом, подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, а именно:

- показаниями осужденной.., из которых следует, что в 2019 года она познакомилась с.., которая предложила ей быть торговым представителем и продавать телефоны, на что она ответила согласием. Также... сообщила, что денежные средства в качестве оплаты необходимо направлять на счет, принадлежащей... Примерно через две недели к ней пришел заказ, после чего, он она рассказала коллегам по работе об имеющихся возможностях и они стали также заказывать у нее мобильные телефоны, пересылая ей денежные средства, которые она направляла на счет... и Дмитрия, который, со слов.., являлся ее племянником. Однако, с сентября 2019 года начались проблемы с доставкой товара, а декабре 2019 года поставка прекратилась, и покупатели стали ей (...) звонить и требовать денежные средства;

- показаниями осужденной.., из которых следует, что в мае 2019 года, находясь в СИЗО, она познакомилась с.., после чего, последняя начала заказывать мобильные телефоны, а она (...) обратилась к своему племяннику фио, который предоставил номер своего сотового телефона, привязанного к банковской карте, для перевода денежных средств от.., для этих же целей ее (...) знакомый... предоставил номер телефона, привязанный к банковской карте;

- показаниями потерпевших.., из которых следует, что они познакомились с.., которая сообщила, что занимается продажей сотовых телефонов по ценам ниже рыночных, после чего, они переводили денежные средства на предоставленные ею счета, однако, в дальнейшем поставки сотовых телефонов прекратились, денежные средства возвращены не были;

- показаниями свидетеля.., из которых следует, что в 2018 году ему на мобильный телефон позвонила ранее неизвестная женщина, впоследствии оказавшейся.., которая представилась "Тамилой", и предложила за денежное вознаграждение подойти к ТРЦ "Бай центр", где необходимо будет забрать заказ и передать его мужчине по имени "Аслан", за оказанную услугу она оплатила ему денежные средства. В середине 2019 года... сообщила, что ее знакомая занимается продажей телефонов, и предложила, чтобы указанная женщина переводила денежные средства на его лицевые счета, на указанные денежные средства будут приобретаться сотовые телефоны, которые в дальнейшем будут пересылаться в другие города, на данное предложение он (...) ответил согласием, передал номера банковских карт, оформленных на его имя для перевода денежных средств. После этого, в период с мая 2019 года по январь 2021 года на его банковские карты стали поступать денежные средства от.., и по указанию... он приобретал на поступившие денежные средства мобильные телефоны, рассылая их в различные города по указанию последней. Также в указанный период ему поступали денежные средства с банковской карты фио, на которые он также покупал телефоны;

- показаниями свидетеля фио, из которых следует, что она работает в ФКУ ИК-4 УФСИН России по КБР в должности старшего психолога. В 2018 года она познакомила свою сестру... фио... с.., после чего, в конце мая 2019 года ей позвонила... фио... и сообщила, что... предложила ей заниматься продажей фирменной продукции компании "Apple", то есть она должна была заниматься подысканием клиентов, получении от них 100% предоплаты за товар;

- заявлением потерпевших.., согласно которому они просят привлечь осужденных..,.., похитивших их денежные средства, к уголовной ответственности;

- заключением судебно-бухгалтерской экспертизы N 4614 от 26 февраля 2020 года, согласно выводам которого на расчетный счет... за период с 1 мая 2019 года по 29 февраля 2020 года поступили денежные средства на общую сумм сумма, в том числе, со счетов, открытых на имя.., фио, также установлено, что в указанный выше период оплаты какого-либо товара стоимостью свыше сумма в магазинах "... " и у индивидуальных предпринимателей, не установлено;

- протоколом осмотра предметов от 14 октября 2020 года с приложением, согласно которому произведен осмотр двух оптических компакт-дисков, содержащих информацию, скопированную из мобильного телефона.., в ходе осмотра обнаружена ее переписка с... за период с 28 мая 2019 года по 3 октября 2020 года, где обсуждаются вопросы перечисления денежных средств, полученных от потерпевших на приобретение техники, а также обстоятельства распоряжения полученными денежными средствами;

- протоколами осмотров предметов от 27 августа 2020, 31 августа 2020 года, соответственно, в ходе которых осмотрены компакт-диски, содержащие информацию о наличии многократных телефонных соединений между телефонными номерами, используемыми... и... ;

- протоколом осмотра и прослушивания диска от 20 июля 2021 года, в ходе которого прослушаны аудиозаписи телефонных разговоров между... и.., в ходе которых... просит... фио... связаться с заказчиками и сообщить им, что она скоро приедет и привезет им товар;

- протоколом осмотра и прослушивания диска от 2 сентября 2021 года, согласно которому прослушаны аудиозаписи телефонных разговоров между... фио и фио, в ходе которых они обсуждают места приобретения сотовых телефонов, их поставки в адрес.., а также получение товара заказчиками;

- иными доказательствами, приведенными в приговоре.

Достоверность показаний, допрошенных по делу потерпевших и свидетелей, у судебной коллегии сомнений не вызывает, поскольку какой-либо заинтересованности с их стороны при даче показаний в отношении осужденной.., как и оснований для оговора, судом апелляционной инстанции не установлено. При этом судебная коллегия отмечает, что каких-либо противоречий относительно обстоятельств, подлежащих доказыванию по настоящему уголовному делу в их показаниях не имеется, поскольку они давали последовательные и логичные показания относительно обстоятельств дела, которые полностью согласуются между собой, и с материалами уголовного дела, и не содержат в себе каких-либо существенных противоречий относительно обстоятельств совершения осужденными преступления.

Установленные обстоятельства совершения... преступления, приведенные в приговоре, подтверждаются показаниями потерпевших, свидетеля.., перепиской между... и.., заключением бухгалтерской экспертизы, иными доказательствами, представленными в материалах дела. При этом, осужденная... фио... не отрицает того обстоятельства, что им поступали денежные средства от потерпевших на приобретение средств связи, однако в полном объеме товар потерпевшим поставлен не был, и денежные средства также не были возвращены.

С учетом изложенного, судебная коллегия приходит к выводу, что суд первой инстанции, в соответствии с требованиями ст. ст. 87, 88 УПК РФ, проверил и оценил все представленные ему доказательства, проанализировал их в приговоре и указал основания, по которым он признал допустимыми и достоверными вышеперечисленные доказательства, представленные обвинением, и обоснованно пришел к выводу о совершении осужденной... преступления.

Таким образом, судебная коллегия приходит к выводу о совершении осужденной... мошенничества, то есть хищения чужого имущества путем обмана, совершенного группой лиц по предварительному сговору в особо крупном размере (в редакции Федерального закона N 207-ФЗ от 29.11.2012 года), то есть в совершении преступления, предусмотренного ч. 4 ст. 159 УК РФ, и не усматривает оснований для иной квалификации ее действий.

Нарушений уголовно-процессуального закона, ограничивающих права участников судопроизводства и способных повлиять на правильность принятого в отношении.., судебного решения, в ходе расследования настоящего дела и рассмотрения его судом не допущено.

Как следует из материалов уголовного дела, в том числе из протокола судебного заседания, дело рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства Российской Федерации, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон, нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального законодательства, влекущих безусловную отмену или изменение приговора, по делу допущено не было. Все ходатайства, заявленные участниками процесса, были рассмотрены, каких-либо данных, свидетельствующих о незаконном и необоснованном отклонении судом либо следственным органом ходатайств, судом апелляционной инстанции не установлено.

Предварительное расследование и судебное следствие было проведено полно, всесторонне и объективно. Все обстоятельства, подлежащие доказыванию, были подробнейшим образом в ходе предварительного расследования и судебного следствия установлены, в судебном заседании исследованы, и оценены в итоговом судебном решении.

При назначении осужденной... наказания в виде лишения свободы, суд учел характер и степень общественной опасности совершенного ею преступления, данные, характеризующие личность осужденной, наличие смягчающих, и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, влияние назначенного наказания на исправление осужденной и на условия жизни ее семьи, а также цель восстановления социальной справедливости и предупреждения совершения ею новых преступлений.

С учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности осужденной.., суд обоснованно пришел к выводу о назначении ей наказания в виде лишения свободы, и не нашел оснований для применения положения ч. 6 ст. 15 УК РФ, ст. 64 УК РФ, к чему не находит оснований и судебная коллегия.

Вместе с тем, апелляционная жалоба защитника осужденной... подлежит удовлетворению, а обжалуемый приговор изменению по следующим основаниям.

Мотивируя необходимость изоляции... от общества и невозможности применения положений ст. 73 УК РФ, суд первой инстанции сослался на конкретные обстоятельства содеянного, данные о ее личности, при этом каких-либо убедительных и достаточных доводов о невозможности достижения целей наказания в случае применения к ней положений ст. 73 УК РФ, в приговоре не приведено. Таким образом, суд фактически не учел критерии применения условного осуждения, установленные ст. 73 УК РФ.

При таких обстоятельствах, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости изменения приговора Дорогомиловского районного суда адрес от 28 августа 2023 года, поскольку суд первой инстанции при назначении ей наказания, в нарушение требований ст. ст. 6, 60 УК РФ, не дал должную оценку всем обстоятельствам дела, смягчающим наказание обстоятельствам, данным о личности осужденной.., в их совокупности, а также условиям жизни ее семьи, которая ранее не судима, к уголовной ответственности не привлекалась, имеет положительные характеристики и благодарности, частично возместила, причиненный вред потерпевшим, и пришел к необоснованному выводу о невозможности ее исправления без изоляции от общества.

Учитывая изложенные обстоятельства, судебная коллегия приходит к выводу, что исправление осужденной... возможно без изоляции ее от общества и считает необходимым, признав справедливым назначение ей наказания в виде 3 лет лишения свободы, применить к ней положения ст. 73 УК РФ, установив испытательный срок, в течение которого она должна доказать свое исправление.

Иных оснований для изменения, либо отмены приговора, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.15, 389.20, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Дорогомиловского районного суда адрес от 28 августа 2023 года в отношении.., изменить:

- в соответствии со ст. 73 УК РФ, назначенное... наказание в виде 3 лет лишения свободы считать условным с испытательным сроком в течение 4 лет;

- обязать... фио... в период испытательного срока не менять места жительства и места регистрации без уведомления специализированного государственного органа, занимающегося исправлением осужденных, куда в установленным инспектором дни являться на регистрацию;

- меру пресечения в виде заключения под стражу в отношении.., отменить, освободить из-под стражи;

В остальной части приговор в отношении.., оставить без изменения.

Апелляционную жалобу удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции, в соответствии с требованиями главы 47.1 УПК РФ, через суд первой инстанции, постановивший приговор, в течение шести месяцев со дня вступления его в законную силу, а осужденным, содержащимся под стражей, в тот же срок со дня вручения ему копий апелляционного определения и приговора, вступивших в законную силу, в случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении - путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.

Председательствующий

Судьи