Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 07 декабря 2023 г. по делу N 10-23898/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи фио, судей фио, фио, при помощнике судьи Иваненко М.И, с участием прокурора фио, осужденного Замарянова И.А. и его защитника - адвоката фио, предоставившей удостоверение N 18506 и ордер N 578 от 20 ноября 2023 года, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Замарянова И.А. на приговор Басманного районного суда адрес от 25 мая 2023 года, которым

Замарянов Иван Александрович, паспортные данные, гражданин Российской Федерации, зарегистрированный по адресу: адрес, адрес, судимый 29 марта 2017 года Калининским районным судом адрес по п. "б" ч. 4 ст. 158, ч. 3 ст. 30 и п. "а" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 5 годам лишения свободы условно с испытательным сроком в течение 3 лет 6 месяцев, осужден по ч. 4 ст. 159 УК РФ к 4 (четырем) годам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение, назначенное Замарянову И.А. по приговору Калининского районного суда адрес от 29 марта 2017 года.

На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного присоединения не отбытой части наказания по приговору Калининского районного суда адрес от 29 марта 2017 года окончательно назначено Замарянову И.А. наказание в виде лишения свободы сроком на 5 (пять) лет 6 (шесть) месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Меру пресечения Замарянову И.А. до вступления приговора в законную силу оставлена без изменения в виде заключения под стражу.

Срок отбывания наказания Замарянову И.А. исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания под стражей Замарянова И.А. с 13 мая 2021 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

На основании ч. 3 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального Закона от 7 декабря 2011 N 420-ФЗ) время содержания под стражей Замарянова И.А. с 18 сентября 2015 года по 29 марта 2017 года (согласно приговора адрес суда адрес от 29 марта 2017 года), зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Подустов Владислав Андреевич, паспортные данные, гражданин Российской Федерации, зарегистрированный по адресу:

адрес, проживающий по адресу: адрес, не судимый, осужден по ч. 4 ст. 159 УК РФ к 3 (трем) годам 6 (шести) месяцам лишения свободы

с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения Подустову В.А. до вступления приговора в законную силу изменена с домашнего ареста на заключение под стражу, он взят под стражу в зале суда.

Срок отбывания наказания Подустову В.А. исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч. 3.4 ст. 72 УК РФ время содержания Подустова В.А. под домашним арестом в период с 13 мая 2021 года по 7 ноября 2021 года зачтено в срок лишения свободы из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ) время содержания под стражей Подустова В.А. с 8 ноября 2021 года до дня вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Гражданский иск потерпевшей Захаровой Т.А. оставлен без рассмотрения.

Арест, наложенный на кв. 136, расположенную по адресу: адрес, постановлено отменить.

Уголовное дело проверяется судебной коллегий в порядке ч. 2 ст. 389.19 УПК РФ.

Заслушав доклад судьи фио, выслушав пояснения осужденного Замарянова И.А. и адвоката фио, поддержавших доводы жалобы, выступление прокурора фио, согласившего с доводами апелляционной жалобы и просившего приговору суда изменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда фио и фио признаны виновными в совершении мошенничества, то есть хищении чужого имущества путем обмана, повлекшем лишение права гражданина на жилое помещение, в особо крупном размере, группой лиц по предварительному сговору.

Согласно приговору, преступление совершено в адрес в отношении потерпевшей Захаровой Т.А. во время и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре суда.

Осужденные фио и фио признали вину в совершении инкриминируемого им преступления в полном объеме.

В апелляционной жалобе осужденный фио, не соглашаясь с постановленным приговором, не оспаривая обоснованность осуждения его и доказанности его вины, полагает, что приговор суда подлежит изменению, поскольку судом первой инстанции, в нарушение требований ст. 10 УК РФ, решение о зачете ему времени содержания под стражей с 18 сентября 2015 года по 29 марта 2017 года (по приговору Калининского районного суда адрес от 29 марта 2017 года) произведено в старой редакции закона из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, а необходимо в связи с изменениями закона от 3 июня 2018 года, применить положения п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ и зачесть ему указанное время содержания под стражей из расчета один день лишения свободы за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима. Просит приговор изменить, указать в резолютивной части приговора о зачете времени содержания его под стражей в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Проверив материалы дела, выслушав мнение сторон, обсудив доводы, изложенные в апелляционных представлении и жалобах, судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению.

Вывод суда первой инстанции о виновности осужденных Замарянова И.А. и Подустова В.А. в совершении мошенничества помимо признательных показаний осужденных о совершении данного преступления, подтвержден совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, в том числе показаниями представителя потерпевшего Захаровой Т.А. - Захаровой Т.А, свидетелей фио, фио, фио, фио, фио, фио, фио, об обстоятельствах известных им касающихся квартиры 136, расположенной в корпус 1, дома 4 по адрес в адрес; заключением экспертизы, из которого следует, что подписи от имени Захаровой Т.А... расположенные в правоустанавливающих документах на объект недвижимости по адресу: адрес, выполнены не Захаровой Т.А, а другим лицом, а также другими доказательствами, исследованными в судебном заседании и приведенными в приговоре.

Судебная коллегия считает, что, правильно установив фактические обстоятельства по делу, суд первой инстанции дал верную юридическую оценку действиям осужденных Замарянова И.А. и Подустова В.А, правильно квалифицировав их действия по ч. 4 ст. 159 УК РФ как мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана, повлекшее лишение права гражданина на жилое помещение, группой лиц по предварительному сговору, в особо крупном размере.

При назначении наказания, суд учел характер и степень общественной опасности совершенного осужденными преступления, данные о личности каждого из осужденных, обстоятельства смягчающие их наказание, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, и обоснованно назначил осужденным наказание в виде лишения свободы.

Назначенное осужденным наказание является справедливым и изменению не подлежит, поскольку оно не является чрезмерно суровым, назначено в соответствии с требованиями ст. ст. 6, 60 УК РФ.

Вид исправительного учреждения - исправительная колония общего режима, определен судом в соответствии "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ правильно.

Вместе с тем, в соответствии с изменениями, внесенными в статью 72 УК РФ Федеральным Законом РФ от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ, согласно которого, время содержания под стражей до вступления приговора в законную силу засчитывается в сроки лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, приговор подлежит изменению.

Исходя из указанного положения закона и ст. 10 УК РФ, учитывая, что осужденный фио содержался под стражей в период с 18 сентября 2015 года по 29 марта 2017 года (согласно приговора Калининского районного суда адрес от 29 марта 2017 года), суд первой инстанции необоснованно зачел указанное время содержания под стражей в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, так как необходимо произвести зачет этого времени в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального Закона РФ от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ), из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, и в связи с этим, назначенное Замарянову И.А. наказание в виде 5 (пяти) лет 6 (шести) месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, является полностью отбытым, в связи с чем, он подлежит освобождению из-под стражи.

Кроме этого, из описательно-мотивировочной части приговора подлежит исключению указание суда "на подтверждение вины подсудимого Рожкова в совершении покушения на убийство Вавилова", как не относящееся к рассматриваемому судом уголовному делу, а также указание суда на наличие у Замарянова И.А. и фиоС отягчающих наказание обстоятельств, поскольку таковых ни судом первой инстанции, ни судебной коллегией не установлено.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Басманного районного суда адрес от 25 мая 2023 года в отношении Замарянова Ивана Александровича и Подустова Владислава Андреевича изменить:

исключить из описательно-мотивировочной части приговора указание суда на подтверждение вины подсудимого Рожкова в совершении покушения на убийство Вавилова, а также указание суда на наличие у Замарянова И.А. и фио отягчающих наказание обстоятельств;

на основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ (в редакции Федерального закона от 3 июня 2018 года N 186-ФЗ) время содержания под стражей Замарянова И.А. с 18 сентября 2015 года по 29 марта 2017 года (согласно приговора адрес суда адрес от 29 марта 2017 года), зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Назначенное Замарянову Ивану Александровичу наказание в виде лишения свободы считать отбытым.

Меру пресечения Замарянову И.А. в виде заключения под стражу отменить, освободить его из-под стражи, в связи с отбытием наказания.

В остальной части приговор суда оставить без изменения, апелляционную жалобу удовлетворить.

Апелляционное определение может быть обжаловано во Второй кассационный суд общей юрисдикции в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ: кассационная жалоба подается через суд первой инстанции, постановивший приговор, в течение 6 месяцев со дня вступления приговора в законную силу, осужденными, содержащимися под стражей, - в тот же срок со дня вручения копии приговора, вступившего в законную силу, и апелляционного определения; в случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении, кассационная жалоба подается непосредственно в суд кассационной инстанции; осужденный вправе ходатайствовать об участии в суде кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: