Определение СК по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции от 13 декабря 2023 г. по делу N 7У-13214/2023[77-5746/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Первого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Погодина С.Б, судей: Щадных Д.А. и Котлова А.Е, при секретаре Новиковой Т.А.

с участием:

прокурора кассационного отдела управления Генеральной прокуратуры Российской Федерации Елистратовой А.В, осужденного Джошара Х, посредством видеоконференц-связи, защитников осужденного - адвокатов Якубова Ф.М, представившего удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ, Воробьевой Л.И, представившей удостоверение N от ДД.ММ.ГГГГ и ордер N от ДД.ММ.ГГГГ, переводчика ФИО8 посредством видеоконференц-связи, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Московской области Рокитянского С.Г. на апелляционное определение Московского областного суда от 6 июля 2023 года в отношении Джошара Хюсни.

По приговору Балашихинского городского суда Московской области от 14 марта 2023 года

Джошар Х, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" "адрес", гражданин Турецкой Республики, "данные изъяты" зарегистрированный и проживавший по адресу: "адрес", N, "адрес", несудимый, осужден по:

пп. "а, б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ 10 годам лишения свободы;

ч. 1 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы;

по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ к 7 годам лишения свободы;

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено 11 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения Джошару Х. в виде заключения под стражу оставлена до вступления приговора суда в законную силу без изменения.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора суда в законную силу, зачтено в срок отбывания наказания время содержания под стражей Джошара Х. с 19 мая 2021 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета, произведенного в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 104.1 УК РФ денежные средства, в размере 25730 рублей и 6615 долларов США, хранящиеся на специальных счетах МВД России, конфискованы в собственность государства.

Разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательствах.

Апелляционным определением Московского областного суда от 6 июля 2023 года приговор в отношении Джошар Х... изменен:

смягчено назначенное наказание по пп. "а", "б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ до 9 лет лишения свободы;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных пп. "а", "б" ч. 4 ст. 229.1, ч. 1 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 4 ст. 229.1, ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 10 лет, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

В остальном приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Щадных Д.А, изложившего содержание судебных решений, доводы кассационного представления, выступление прокурора Елистратовой А.В, поддержавшей кассационное представление и просившей об отмене апелляционного определения, мнение осужденного Джошару Х. и его защитников - адвокатов Якубова Ф.М, Воробьевой Л.И, полагавших апелляционное определение оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Джошар Х. признан виновным в:

контрабанде наркотических средств, то есть незаконном перемещении через таможенную границу Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС наркотических средств, организованной группой, в особо крупном размере;

приготовлении к контрабанде наркотических средств, то есть к незаконному перемещению через таможенную границу Таможенного союза в рамках ЕврАзЭС наркотических средств, организованной группой, в особо крупном размере;

покушении на незаконный сбыт наркотических средств, организованной группой, в особо крупном размере.

Преступления совершены в период времени с 2020 по 2021 года г. Балашихе Московской области при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Московской области Рокитянский С.Г, не оспаривая вывода суда о виновности осужденного Джошара Х, выражает несогласие с апелляционным определением в части смягчения назначенного осужденному наказания по пп. "а, б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ, находит его несправедливым. Указывает на то, что принимая решение о смягчении назначенного наказания в виде лишения свободы по пп. "а, б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ, суд апелляционной инстанции ограничился лишь указанием на то, что суд первой инстанции при назначении наказания не в полной мере учел смягчающие обстоятельства, тогда как установление и учет обстоятельств, смягчающих наказание, имеет важное значение при назначении лицу, совершившему преступление, как основного, так и дополнительного наказания, что прямо закреплено в п. 28 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 года N 58 "О практике назначения судами РФ уголовного наказания".

Полагает, что оснований для смягчения наказания у суда апелляционной инстанции не имелось. Каких-либо новых обстоятельств, которые не были учтены судом первой инстанции при назначении Джошару X. наказания и давали основания для принятия решения о его смягчении, в описательно-мотивировочной части апелляционного определения не приведено, не указано, какие именно смягчающие обстоятельства послужили основанием для изменения приговора в части осуждения за совершение преступления, предусмотренного пп. "а, б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ.

Кроме того, отмечает, что Джошар X. был осужден за совершение преступлений, предусмотренных пп. "а", "б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ, ч. 1 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, тогда как суд апелляционной инстанции, принимая решение о смягчении наказания по пп. "а", "б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ, не привел мотивов, по которым, якобы, установленные судом апелляционной инстанции смягчающие обстоятельства не учитывались при назначении наказания осужденному Джошару X. по ч. 1 ст. 30, пп. "а", "б" ч. 4 ст. 229.1, ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ.

Считает, что каких-либо новых обстоятельств, способных повлиять на вид и размер наказания, но не учтенных судом первой инстанции при его назначении, судом апелляционной инстанции в судебном решении не приведено, как не приведено и мотивов, по которым по одному составу преступления эти смягчающие обстоятельства учитываются, а по иным составам преступлений нет. Просит апелляционное определение отменить, передать уголовное дело на новое апелляционное рассмотрение.

Изучив материалы уголовного дела, проверив доводы кассационного представления, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.

В силу ст. 401.1 УПК РФ при рассмотрении кассационных жалоб, представлений суд кассационной инстанции проверяет законность приговора, постановления или определения суда, вступивших в законную силу, то есть правильность применения норм уголовного и уголовно-процессуального законов.

Согласно ст. 401.6 УПК РФ пересмотр в кассационном порядке приговора, определения, постановления суда по основаниям, влекущим ухудшение положение осужденного, оправданного, лица, в отношении которого уголовное дело прекращено, допускается в срок, не превышающий одного года со дня вступления их в законную силу, если в ходе судебного разбирательства были допущены повлиявшие на исход дела нарушения закона, искажающие саму суть правосудия и смысл судебного решения как акта правосудия.

Такие нарушения уголовного закона, по уголовному делу в отношении Джошара Х. допущены, а годичный срок со дня вступления приговора в законную силу не истек.

В соответствии с ч. 4 ст. 7 УПК РФ определение суда должно быть законным, обоснованным и мотивированным.

В силу ч. 4 ст. 389.28 УПК РФ в апелляционном приговоре, определении, постановлении, указываются основания, по которым приговор признается законным, обоснованным и справедливым, иное судебное решение суда первой инстанции - законным и обоснованным, а жалоба или представление - не подлежащими удовлетворению либо основания полной или частичной отмены или изменения обжалованного судебного решения.

В соответствие с ч. 2 ст. 43 УК РФ, наказание применяется в целях восстановления социальной справедливости, а также в целях исправления осужденного и предупреждения совершения новых преступлений.

Как усматривается из материалов уголовного дела, суд апелляционной инстанции, рассмотрев дело по апелляционной жалобе защитника на суровость назначенного наказания, изменил приговор, смягчил назначенное наказание в виде лишения свободы по пп. "а, б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ, до 9 лет, по совокупности преступлений по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ, до 10 лет, частично удовлетворив поданную апелляционную жалобу.

Согласно апелляционному определению, в качестве основания для смягчения наказания суд апелляционной инстанции указал, что суд первой инстанции при назначении наказания за совершение преступления, предусмотренного пп. "а, б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ, не в полной мере учел совокупность смягчающих наказание обстоятельств и роль осужденного в раскрытии и расследовании преступлений, в том числе, нового преступления в сфере незаконного оборота наркотических средств.

Вместе с тем, изменяя приговор в отношении Джошара Х. со смягчением наказания, суд апелляционной инстанции, в нарушение требований, предусмотренных ч. 4 ст. 389.28 УПК РФ, фактически не привел мотивы, по каким основаниям он пришел к выводу о том, что суд первой инстанции при назначении осужденному наказания за совершение преступления, предусмотренного пп. "а, б" ч. 4 ст. 229.1 УК РФ, с учетом положений ч. 4 ст. 62 УК РФ, не в полной мере учел совокупность смягчающих обстоятельств и его роль в раскрытии и расследовании преступлений.

Допущенные нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов являются существенными, повлиявшими на исход дела.

При таких обстоятельствах апелляционное определение не может быть признано законным и обоснованным, подлежит отмене по доводам кассационного представления, а дело передаче на новое апелляционное рассмотрение.

Учитывая тяжесть предъявленного Джошару Х. обвинения, данные о его личности, а также наличие оснований полагать, что он может скрыться от суда и воспрепятствовать тем самым рассмотрению дела в разумные сроки, судебная коллегия считает необходимым избрать ему меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 401.6, 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационное представление заместителя прокурора Московской области Рокитянского С.Г. удовлетворить.

Апелляционное определение Московского областного суда от 6 июля 2023 года в отношении Джошара Х. отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд иным составом.

Избрать в отношении Джошара Х. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца, то есть до 12 февраля 2024 года включительно.

Председательствующий

Судьи