Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 25 июня 2009 г. N А64-2464/08-21 (Ф10-1750/09) Частично изменяя обжалуемые судебные акты нижестоящих инстанций, суд кассационной инстанции по делу об урегулировании разногласий при заключении договора на поставку воды и отвод сточных вод указал, что спорный пункт договора противоречит Правилам о порядке предоставления коммунальных услуг гражданам (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа
от 25 июня 2009 г. N А64-2464/08-21 (Ф10-1750/09)
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе: председательствующего, судей, при участии в заседании: от истца: от ответчика: не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационные жалобы Общества с ограниченной ответственностью "У", г. Тамбов, на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 18 ноября 2008 года и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2009 года по делу N А64-2464/08-21, установил:

ОАО "Т" обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к ООО "У" об урегулировании разногласий при заключении договора N 18 от 01.02.2008 г. на поставку воды и отвод сточных вод по преамбуле, п.п. 1.1, 1.2, 2.1.1, 2.1.3, 2.1.6, 2.1.7, 2.1.11, 2.2.5, 2.3.7, 2.3.8, 2.3.14, 2.3.15, 2.4.4, 3.1, 3.2, 4.1, 5.2, 5.5, 6.6, 6.7, 7.3, абз. 2 п. 7.4, приложение N 1 договора.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, относительно предмета спора привлечена Администрация города Тамбова.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 18.11.2008 принята преамбула п.п. 1.1, 1.2, 2.1.1, 2.1.3, 2.1.6, 2.1.7, 2.1.11, 2.2.5, 2.3.7, 2.3.8, 2.3.14, 2.3.15, 2.4.4, 3.1, 3.2, 4.1, 5.2, 5.5, 6.7, 7.3, абз. 2 п. 7.4, приложение N 1 договора от 01.02.2008 г. N 18 в следующей редакции:

1. Преамбула договора Открытое акционерное общество "Т" от имени которого выступает филиал ОАО "Т" "Э", именуемое в дальнейшем "Р" (РСО), в лице исполнительного директора филиала "Э", действующего на основании Устава, с другой стороны, именуемые в дальнейшем "Стороны", заключили настоящий договор о нижеследующем:

2. Пункт 1.1. РСО поставляет питьевую воду Заказчику, в том числе объем горячей воды", и оказывает услуги по водоотведению сточных вод от Заказчика в канализацию города, а Заказчик приобретает воду, производит оплату воды и водоотведения в соответствии с условиями настоящего договора и действующим законодательством РФ.

3. Пункт 1.2 Поставка воды в дома и отвод от них сточных вод производится круглосуточно.

4. Пункт 2.1.1 Подавать питьевую воду в дома и принимать от них сточные воды в канализацию города с соблюдением параметров качества и режима предоставления коммунального ресурса, установленных действующими правилами и нормами. Ориентировочный объем подаваемой воды и водоотведения отражен в Приложении N 1, которое является неотъемлемой частью настоящего договора".

5. Пункт 2.1.3 Своевременно информировать Заказчика об изменении качества воды. При получении от Заказчика сообщения об отклонении показателей качества воды на границе эксплуатационной ответственности провести измерения и анализ качества воды и предоставить результаты анализа Заказчику. В случае несогласия Заказчика с результатами анализа, последний вправе привлечь органы Роспотребнадзора к проведению анализа качества воды. При наличии противоречий в результатах анализов, проведенных РСО и органа Роспотребнадзора, Стороны руководствуются результатами анализа органа Роспотребнадзора.

6. Пункт 2.1.6 Предупреждать Заказчика и соответствующие органы государственного надзора, о прекращении (ограничении) отпуска питьевой воды и приема (сброса) сточных вод в порядке и в случаях, предусмотренных пунктами 82 Правил пользованиясистемами коммунального водоснабжения и канализации в РФ, утвержденных постановлением Правительства РФ N 167 от 12.02.1999 года, (в редакции Постановления Правительства РФ N 307 от 23.05.2006 года).

7. Пункт 2.1.7 Выставлять Заказчику счета-фактуры за отпущенную в рамках настоящего договора воду и водоотведение в порядке, и сроки установленные п. 3 ст. 168 и ст. 169 Налогового кодекса РФ. При этом РСО при расчетах за водоснабжение и водоотведение по общедомовым приборам учета, ежемесячно предоставляет Заказчику данные показания приборов учета, установленных в нежилых помещениях и имеющих отдельные договоры с РСО. При отсутствии в нежилом помещении приборов учета, РСО предоставляет Заказчику информацию об объеме питьевой воды и сточных вод, за который собственник или арендатор нежилого помещения произвел расчет с РСО за расчетный период. Объемы услуг, потребленных собственниками и арендаторами нежилых помещений, вычитаются при расчете с Заказчиком из показаний общедомовых приборов учета. Сведения по настоящему пункту договора предоставляются РСО Заказчику одновременно с актом выполненных работ.

8. Пункт 2.1.11 При включении РСО в тариф на водоснабжение и водоотведение затрат на оказание услуг по сбору и начислению платы за водоснабжение и водоотведение в единых платежных документах собственников и нанимателей жилых помещений, самостоятельно производить расчеты с организациями, оказывающими РСО эти услуги, а при оказании их Заказчиком, возмещать Заказчику стоимость этих услуг.

9. Пункт 2.2.5 Производить ограничение подачи воды и приема сточных вод с предварительным уведомлением Заказчика и других заинтересованных органов и служб при неоднократном нарушении сроков оплаты по настоящему договору.

10. Пункт 2.3.7 В пределах границ земельных участков, закрепленных за домами, не допускать складирования материалов и оборудования на колодцах и сетях, а также в их санитарных зонах.

11. Пункт 2.3.8 Принимать меры в пределах земельных участков, закрепленных за домами, к отводу поверхностных стоков от колодцев, недопущению сброса дождевых и талых вод в канализационную сеть.

Пункт 2.3.14 Ставить в известность РСО при наличии данных об утечках воды, неработающей запорной арматуре на врезном колодце.

Пункт 2.3.15 Очищать от снега, льда и земли врезные колодцы водопроводных и канализационных сетей, согласно границе эксплуатационной ответственности сторон.

14. Пункт 2.4.4 Самостоятельно при условии исправности запорной арматуры выполнять отключение домового водопровода на период ремонта внутридомовых систем водоснабжения и канализации. О прекращении подачи воды информировать РСО и ЦГДС. На период отключения воды расчеты по настоящему договору за поставку воды и прим сточных вод не производятся.

15. Пункт 3.1 Учет объемов поставленной воды и водоотведения РСО осуществляется по приборам учета, установленным на вводах в дома. Расчеты по показаниям общедомовых приборов учета расхода воды, производятся с момента подписания сторонами акта о допуске узлов учета в эксплуатацию. В случае приобретения РСО общедомовых приборов учета, монтажа их на вводах в дома, и после принятия сторонами данных узлов учета в эксплуатацию, расчет Заказчика с РСО производится по показаниям этих приборов учета. При отсутствии приборов учета (их неисправности) учет объемов поставленной воды и водоотведения осуществляется по договорным величинам, рассчитанным по нормативам, утвержденным уполномоченным органом, с учетом количества проживающих (постоянно и временно зарегистрированных) в домах граждан, согласованным сторонами в Приложении N 1. По согласованию сторон договорная величина корректируется на чаще одного раза в квартал на основании данных МУП "Е" и предоставляемых в РСО Заказчиком. В случае отсутствия согласованной договорной величины в Приложении N 1 учет объемов поставленной воды и водоотведения осуществляется в соответствии с п. 77 "Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 2.02.1999 года N 167 (в ред. Постановления Правительства от 23.05.2006 N 307) Корректировка потребленного количества воды и водоотведения по снижению качества производится в соответствии с п.3.2.

16. Пункт 3.2 В случае не поставки воды, в том числе для нужд горячего водоснабжения, до границы эксплуатационной ответственности, перерывов в поставке воды и отводе вод сверх допустимых перерывов несоответствия давления в системе холодного и горячего водоснабжения на границе эксплуатационной ответственности и качества питьевой воды требованиям действующих норм и правил, РСО и Заказчик оформляют двусторонние акты, подтверждающие факты ненадлежащего оказания услуг по настоящему договору. В случае неявки представителя РСО для составления акта, после уведомления РСО телефонограммой или по средствам факсимильной связи, акт

составляется без участия представителя РСО и является основанием для привлечения РСО к ответственности, предусмотренной настоящим договором.

17. Пункт 4.1 По водопроводу: - если подводящие сети находятся в общей собственности собственников помещений многоквартирных домов (первый случай), границей раздела эксплуатационной ответственности является врезной водопровод на магистральных сетях (колодец относится к зоне эксплуатационной ответственности РСО);

- если подводящие сети не находятся в общей собственности собственников помещений многоквартирных домов *второй случай), границей раздела эксплуатационной ответственности является внешняя сторона стены здания. По канализации:

- в первом случае - камера на врезке в магистральные сети.

- во втором случае - первый колодец от дома (колодец относится к зоне эксплуатационной ответственности РСО).

Акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон является приложением N 3 к настоящему договору.

18. Пункт 5.2 Расчеты за отпущенную питьевую воду и водоотведение производятся в срок до 11 числа месяца, следующего за расчетным, по действующим тарифам и надбавкам к тарифам, утвержденным уполномоченным регулирующим органом.

19. Пункт 5.5 Гл. 5 дополнить п.5.5: "Цена настоящего договора на 2008 год составляет ориентировочно 171400 тыс. рублей. С 01 июня 2008 г. надбавки к тарифу на услуги холодного водоснабжения составляют 23 коп. за 1 м. куб (без учета НДС). При изменении тарифов и надбавок к тарифам регулирующим органом, расчеты ведутся с учетом указанных изменений, дополнительного внесения изменений в договор не требуется".

20. Пункт 6.7 При выявлении в соответствии с п. 3.2. настоящего договорафакта неисполнения либо ненадлежащего исполнения РСО условий настоящего договора, РСО:

-производит снижение платы Заказчику по настоящему договору (в том числе за объемы воды, поданной для нужд горячего водоснабжения) в порядке, предусмотренном действующим законодательством; - оплачивает Заказчику неустойку в размере 1/360 ставки рефинансирования на Центрального банка РФ на момент выявленного факта неоказанных, либо оказанных услуг ненадлежащего качества от стоимости неоказанных, либо оказанных услуг ненадлежащего качества за каждый час (если допустимые отклонения установлены в часах) или за каждые сутки (если допустимые отклонения установлены в сутках) превышения предельно допустимой продолжительности перерывов или оказания услуг ненадлежащего качества.

21. Пункт 7.3 Любая из сторон вправе требовать пересмотра настоящего договора в случае неоднократного (более 2 раз) нарушения обязательств другой стороной.

22. Пункт 7.4. абз. 2 Отказ РСО от включения в договор домов, вновь введенных в эксплуатацию и принятых в управление Заказчиком допускается в случае не предоставления Заказчиком по домам, принятым в управление Заказчиком, исполнительных схем водоснабжения и канализации - разрешительной документации на присоединение, а так же в случае не оформления сторонами акта разграничения эксплуатационной ответственности и балансовой принадлежности.

Приложение N 1 - принять в согласованной редакции.

Пункт 6.6. исключить из договора от 01.02.2008 г. N 18. Определением Арбитражного суда Тамбовской области от 11.02.2009 г.

по делу N А64-2464/08-21 исправлена опечатка допущенная в решении Арбитражного суда Тамбовской области от 18.11.2008 г. по делу N А64-2464/08-21., указав что пункт 5.2 договора N 18 от 01.02.2008 г. на поставку воды и отвод сточных вод, изложенный в описательной и резолютивной частях решения, следует читать: Расчеты за отпущенную питьевую воду и водоотведение производятся в срок до 15 числа месяца, следующего за расчетным, по действующим тарифам и надбавкам к тарифам, утвержденным уполномоченным регулирующим органом.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2009 решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Не соглашаясь с вынесенными по делу судебными актами, ООО "У" обратилось в Федеральный арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, ссылаясь на то, что суд первой инстанции, в нарушение норм процессуального права, вышел за рамки исковых требований, указав в описательной и резолютивной частях решения, что стороны пришли к соглашению по пункту 5.2 договора, изложив его в следующей редакции: "Расчеты за отпущенную воду и водоотведение производятся в срок до 11 числа месяца, следующего за расчетным, по действующим тарифа и надбавкам к тарифам, утвержденным уполномоченным регулирующим органом". Однако стороны пришли к "соглашению о сроке расчетов до 15 числа месяца, следующего за расчетным, что подтверждается заявлением истца об уточнении исковых требований от 17.11.2008 и согласием ответчика с последней редакцией пункта 5.2 договора.

Заявитель жалобы считает, что суды первой и апелляционной инстанций приняли в редакции истца пункты 2.2.5 и 3.1 договора, нарушив нормы материального права.

В судебном заседании представители ООО "У" поддержали доводы кассационной жалобы по изложенным в ней мотивам.

Представители ОАО "Т" возражали против удовлетворения жалобы, считают обжалуемые судебные акты законными и обоснованными.

Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителей сторон, обсудив доводы кассационной жалобы и отзыва на неё, суд кассационной инстанции находит обжалуемые судебные акты подлежащими отмене по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что ООО "У" направило ОАО "Т" проект договора на поставку воды и отвод сточных вод от 01.02.2008 г. N 18.

Со стороны ОАО "Т" данный договор подписан с протоколом разногласий от 20.03.2008 и направлен ООО "У".

Стороны не достигли соглашения по преамбуле, п.п. 1.1, 1.2, 2.1.1, .1.3, 2.1.6, 2.1.7, 2.1.11, 2.2.5, 2.3.7, 2.3.8, 2.3.14, 2.3.15, 2.4.4, 3.1, 3.2, 4.1, 5.2, 5.5, 6.6, 6.7, 7.3, абз.2 п.7.4, приложение N1 договора.

В ходе рассмотрения дела сторонами достигнуты соглашения по спорным редакциям договора, за исключением пунктов 2.2.5 и 3.1.

Разрешая спор, суд первой инстанции и арбитражный апелляционный суд пришли к выводу, что редакция ОАО "Т" по п.2.2.5 и 3.1 соответствует требованиям действующего законодательства.

Данные выводы суда суд кассационной инстанции полагает подлежащими изменению по следующим основаниям.

В соответствии со ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Согласно п.п. 1, 3 ст. 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.).Отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается.

Согласно п. 11 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.02.1999 N 167 отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод осуществляются на основании договора энергоснабжения, относящегося к публичным договорам (статьи 426, 539-548 Гражданского кодекса Российской Федерации), заключаемого абонентом (заказчиком) с организацией водопроводно-канализационного хозяйства.

Таким образом, оценивая природу спорного договора, арбитражные суды обоснованно указали на то, что договор на водопотребление и водоотведение, о понуждении к заключению которого заявлен иск, отвечает признакам публичного договора.

В соответствии с п. 4 ст. 445 ГК РФ если сторона, для которой в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор.

Как усматривается из материалов дела, фактически между сторонами при заключении договора возникли разногласия по поводу того, подлежат ли применению к отношениям сторон положения Правил "О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам", утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации N 307 от 23.05.2006 (далее Правила N 307).

Согласно п.п. 1, п. 2 настоящие Правила N 307 регулируют отношения между исполнителями и потребителями коммунальных услуг, устанавливают их права и обязанности, ответственность, а также порядок контроля качества предоставления коммунальных услуг, порядок определения размера платы за коммунальные услуги с использованием приборов учета и при их отсутствии, порядок перерасчета размера платы за отдельные виды коммунальных услуг в период временного отсутствия граждан в занимаемом жилом помещении и порядок изменения размера платы за коммунальные услуги при предоставлении коммунальных услуг ненадлежащего качества и (или) с перерывами, превышающими установленную продолжительность. Действие настоящих правил распространяется на отношения, касающиеся предоставления коммунальных услуг гражданам, проживающим на законных основаниях в жилых помещениях частного, государственного и муниципального жилищных фондов.

В силу п. 3 указанных Правил N 307 исполнителем является юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, предоставляющие коммунальные услуги, производящие или приобретающие коммунальные ресурсы и отвечающие за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых потребителю предоставляются коммунальные услуги. Исполнителем могут быть управляющая организация, товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы. При этом управляющая организация определена как юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы, а также индивидуальный предприниматель, управляющие многоквартирным домом на основании договора управления многоквартирным домом.

По смыслу действующего законодательства ООО "У" является исполнителем коммунальных услуг.

Пунктом 8 Правил N 307 установлено, что условия договора о приобретении коммунальных ресурсов и водоотведении (приеме (сбросе) сточных вод), заключаемого с ресурсоснабжающими организациями с целью обеспечения потребителя коммунальными услугами, не должны противоречить настоящим Правилам и иным нормативным правовым актам Российской Федерации.

Таким образом, заключенный между истцом и ответчиком договор в силу названного пункта Правил должен соответствовать требованиям указанного нормативного акта.

Раздел Х Правил N 307 предусматривает порядок приостановления и ограничения предоставления коммунальных услуг, которому не должен противоречить спорный пункт 2.2.5 договора предусматривающего ограничение подачи воды и приема сточных вод.

С учетом изложенного данный пункт договора принятый судами в редакции ОАО "Т" подлежит частичному изменению путем изложения в следующей редакции: "Производить ограничение подачи воды и приема сточных вод с предварительным уведомлением Заказчика и других заинтересованных органов и служб при неоднократном нарушении сроков оплаты по настоящему договору, в соответствии с разделом Х Правил предоставления коммунальных гражданам, утвержденным постановлением правительства РФ от 23 мая 2006 года за N 307".

Подлежит так же исключению из редакции пункта 3.1 как не соответствующее Правилам N 307 предложение: "В случае отсутствия согласованной договорной величины в Приложении N 1 учет объемов поставленной воды и водоотведения осуществляется в соответствии с п. 77 "Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 года N 167 (в ред. Постановления Правительства от 23.05.2006 N 307. В остальной части судебные акты арбитражных судов суд кассационной инстанции находит постановленными в соответствии с требованиями закона и оснований к отмене, не усматривает.

Руководствуясь п. 2 ч. 1 ст. 287, ст.ст. 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 18 ноября 2008 года и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16 февраля 2009 года по делу N А64-2464/08-21 частично изменить. Изложить пункт 2.2.5 в редакции: "Производить ограничение подачи воды и приема сточных вод с предварительным уведомлением Заказчика и других заинтересованных органов и служб при неоднократном нарушении сроков оплаты по настоящему договору, в соответствии с разделом Х Правил предоставления коммунальных гражданам, утвержденным постановлением правительства РФ от 23 мая 2006 года за N 307".

Исключить из редакции пункта 3.1 изложенное в резолютивной части решения суда предложение: "В случае отсутствия согласованной договорной величины в Приложении N 1 учет объемов поставленной воды и водоотведения осуществляется в соответствии с п. 77 "Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в РФ", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 12.02.1999 года N 167 (в ред. Постановления Правительства от 23.05.2006 N 307.

В остальной части решение суда оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.

Взыскать с ОАО "Т" в пользу ООО "У" государственную пошлину по кассационной жалобе в размере 500 руб. пропорционально удовлетворенным требованиям кассационной жалобы.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.