Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 31 марта 2010 г. N Ф10-941/10 по делу N А35-3949/2009-С17 Удовлетворяя иск Общества о понуждении ответчика к заключению договора об оказании услуг по представлению комплекса ресурсов для размещения технологического оборудования на условиях истца, суд правомерно указал, что заключение договора обязательно для ответчика в силу закона (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа
от 31 марта 2010 г. N Ф10-941/10 по делу N А35-3949/2009-С17
(извлечение)

ГАРАНТ:

Определением Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 мая 2010 г. N ВАС-5558/10 в передаче настоящего дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора отказано

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе: председательствующего, судей, при участии в заседании: от истца: не явился, извещен надлежаще, от ответчика: М.С.А. - представитель (дов. N 10 от 10.03.10), от третьего лица: не явился, извещен надлежаще,

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу ЗАО "Ж" на решение Арбитражного суда Курской области от 24.08.2009 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2009 по делу N А35-3949/2009-С17, установил:

Открытое акционерное общество (далее ОАО) "Ц" в лице Курского филиала обратилось в Арбитражный суд Курской области с иском к закрытому акционерному обществу "Ж" (далее ЗАО "Ж") о понуждении к заключению договора об оказании услуг по представлению комплекса ресурсов для размещения технологического оборудования N 8115 от 21.08.2008 на его условиях в следующей редакции:

1.1. Исполнитель обязуется оказывать Заказчику Услуги по предоставлению доступа к комплексу ресурсов для размещения оборудования; по предоставлению комплекса ресурсов для размещения технологического оборудования (далее - оборудование), а Заказчик обязуется оплачивать оказываемые Услуги в соответствии с настоящим Договором.

Под комплексом ресурсов понимаются незадействованные технологические ресурсы ОАО "Ц" в виде плата-мест; полкамест; рамка-мест; стойка-мест; антенно-мест и т.п. В услугу по предоставлению комплекса ресурсов для размещения технологического оборудования входит поддержание оптимального температурного режима (отопление, в отдельных случаях кондиционирование), обеспечение пропускного режима или охраны, охранно-пожарная сигнализация, освещение, электроэнергия для функционирования оборудования.

1.2. Характеристики места, выделенного Заказчику для размещения оборудования, указаны в Приложении N 1 к настоящему Договору.

2.1. Возможность размещения оборудования Заказчика в производственных помещениях (далее - Имущество) Исполнителя должна быть предоставлена Исполнителем не позднее трех дней с момента подписания Сторонами настоящего Договора. Размещение оборудования оформляется Сторонами Актом размещения оборудования по форме, указанной в Приложении N 2 к настоящему Договору.

Заказчик обязан вывезти размещенное оборудование не позднее 10 (десяти) дней по истечении срока, на который Договор заключен (если Стороны не договорились о пролонгации Договора); или с момента прекращения настоящего Договора по основаниям, предусмотренным законом и Договором.

Моментом начала оказания Услуги по Договору является дата подписания Сторонами Акта размещения оборудования.

Наличие избыточных функций в размещаемом оборудовании связи, а также наличие свободных волокон (пар) в кабеле связи Заказчика не влечет за собой обязательства со стороны Исполнителя по предоставлению дополнительных ресурсов, необходимых для использования Заказчиком этих функций или свободных ресурсов кабелей связи в полном объеме.

3.1. Исполнитель обязан:

Предоставить Заказчику возможность размещения оборудования в технологически приспособленных производственных помещениях Исполнителя в срок, указанный в Договоре.

Осуществлять контроль за проводимыми Заказчиком работами по размещению оборудования Заказчика и соблюдением действующих технических норм и правил для функционирования оборудования.

Обеспечить категорию надежности по энергообеспечению оборудования Заказчика не ниже, чем для оборудования Исполнителя, размещенного в данном помещении, и предоставить возможность подключения оборудования Заказчика к контуру защитного заземления.

В случае аварии или иных причин повреждения Имущества, в котором размещено оборудование Заказчика, возникших не по вине Заказчика, немедленно принимать все необходимые меры по устранению их последствий.

Допускать работников Заказчика по согласованному списку к размещенному оборудованию Заказчика для осуществления эксплуатации технического обслуживания, ремонта и иных необходимых работ в соответствии с режимом работы Исполнителя и установленным им внутри объектовым и пропускным режимами.

3.1.6. Обеспечить сохранность оборудования, размещенного Заказчиком и отсутствие доступа посторонних лиц (все лица, кроме уполномоченных работников Исполнителя и Заказчика) к месту размещения оборудования Заказчика. 3.2. Заказчик обязан:

3.2.1. Осуществлять за свой счет размещение оборудования. Обеспечивать проведение монтажа и демонтажа оборудования в соответствии с действующими нормами и правилами, силами организации, имеющей лицензию на проведение соответствующих работ.

3.2.2. В случае если размещение оборудования Заказчика приведет к аварийному состоянию Имущества Исполнителя, в котором это оборудование размещается, Заказчик обязан восстановить его своими силами и за счет собственных средств или возместить ущерб, нанесенный Исполнителю, в установленном законом порядке.

Соблюдать правила техники безопасности, пожарной безопасности и требования режима, действующие по месту размещения оборудования.

В случае необходимости, по письменному требованию Исполнителя предоставить ему копии лицензий, сертификатов и других документов, имеющих отношение к предмету настоящего Договора.

В случае возникновения технической несовместимости размещенного оборудования Заказчика (оказание помех на работу оборудования Исполнителя оборудованием Заказчика), Заказчик обязан принять все возможные меры к ее устранению.

Своевременно производить оплату по настоящему Договору.

Не передавать своих прав по настоящему Договору третьим лицам.

4.1 Стоимость Услуг, оказываемых по настоящему Договору, определяется Сторонами в соответствии с Протоколом согласования стоимости Услуг (Приложение N 3 к настоящему Договору).

4.2. Расчетным периодом по оплате Услуг, оказываемых по настоящему Договору, является один календарный месяц. Отчетным периодом по настоящему Договору является месяц, в котором Услуги были оказаны.

4.3 Датой начала начислений оплаты за Услуги по настоящему Договору является дата размещения оборудования, указанная в подписанном Сторонами Акте размещения оборудования (Приложение N 2 к настоящему Договору).

4.4. Расчеты за неполный календарный месяц осуществляются пропорционально количеству календарных дней месяца, в течение которых осуществлялось фактическое предоставление Услуг.

Исполнитель ежемесячно до 5 (пятого) числа месяца, следующего за отчетным периодом, выставляет Заказчику счет, счет - фактуру и Акт оказанных Услуг (Приложение N 4 к настоящему Договору) и направляет их по факсу. Оригиналы документов направляются заказным письмом. Датой выставления счета является последнее число отчетного периода. Заказчик в течение 5 (пяти) дней после получения Акта оказанных Услуг подписывает данный Акт и возвращает его Исполнителю.

Заказчик перечисляет платежи до 25 (двадцать пятого) числа месяца, следующего за отчетным. Датой исполнения настоящего Договора по оплате за оказываемые Исполнителем Заказчику Услуги является дата зачисления банком получателя на расчетный счет Исполнителя средств, перечисленных Заказчиком.

Счета-фактуры выставляются Исполнителем в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Исполнитель оставляет за собой право изменять размер стоимости Услуг по настоящему Договору с письменным извещением об этом Заказчика не менее чем за 30 (тридцать) календарных дней до планируемой даты изменения.

4.9. В течение 7 (семи) календарных дней с даты получения от Исполнителя письменного извещения об изменении стоимости Услуг Заказчик направляет Исполнителю письменное уведомление о своем согласии (либо несогласии) на изменение стоимости Услуг.

В случае если в указанный срок Заказчик не направил Исполнителю такого уведомления, считается, что Заказчик согласился с изменением стоимости Услуг.

4.10. После получения от Заказчика письменного уведомления о своем согласии (или несогласии) на изменение стоимости Услуг Стороны оформляют дополнительное Соглашение в соответствии с действующим законодательством.

4.11. При изменении объемов оказываемых Услуг Стороны согласовывают Приложение N 1 в новой редакции.

5.1. Настоящий договор вступает в силу с момента подписания обеими Сторонами и действует до 31 декабря 2009 года. В случае, если ни одна из Сторон не заявит об отказе от продления Договора за месяц до истечения его срока действия, то договор автоматически пролонгируется на тех же условиях на последующие 12 (двенадцать) месяцев, количество таких пролонгации Договора не ограничено.

Изменение или расторжение настоящего Договора возможно только по соглашению Сторон, выраженному в письменной форме, и подписанному уполномоченными представителями Сторон. Прекращение действия Договора не влечет прекращение обязательств Заказчика по оплате задолженности за оказанные Услуги по настоящему Договору.

Стороны вправе досрочно расторгнуть Договор с предупреждением в письменном виде другой Стороны за 30 (тридцать) дней до даты расторжения Договора по основаниям, предусмотренным действующим законодательством РФ.

6.3. Исполнитель имеет право в одностороннем порядке расторгнуть договор в следующих случаях:

- неоднократного (более 2-х расчетных периодов подряд) нарушения сроков оплаты, установленных данным Договором с предварительным уведомлением Заказчика за 10 (десять) календарных дней до даты расторжения Договора;

- в случае, если у Исполнителя возникнет необходимость в размещении собственного Оборудования, с предварительным уведомлением Заказчика за 30 (тридцать) календарных дней до даты расторжения Договора.

С момента подписания Сторонами настоящего Договора утрачивают силу все предыдущие устные и письменные договоренности Сторон относительно размещения оборудования Заказчика по месту нахождения Имущества Исполнителя.

В случае изменения одной из Сторон своего места нахождения (адреса), наименования, банковских реквизитов, такая Сторона в десятидневный срок письменно извещает об этом другую Сторону. Связанные с неисполнением указанной обязанности риски несет Сторона, не известившая другую Сторону надлежащим образом.

6.6. Все споры, связанные с исполнением, изменением или расторжением настоящего Договора подлежат предварительному претензионному урегулированию.

Претензии сторон должны иметь письменную форму и подлежат подписанию уполномоченными представителями сторон. Сторона, получившая претензию, обязана дать ответ о результатах ее рассмотрения в течение 30 (тридцати) календарных дней с момента получения. Ответ на претензию дается в письменной форме и направляется другой Стороне заказным письмом или вручается под расписку.

К претензии прилагаются документы и в ее тексте должны быть указаны сведения, необходимые для рассмотрения претензии по существу. При не поступлении ответа на претензию в установленный срок или не достижении соглашения между Сторонами, заинтересованная Сторона обращается для разрешения спора в арбитражный суд в порядке, предусмотренном законодательством РФ.

6.7. Настоящий Договор составлен и подписан в двух подлинных экземплярах, по одному для каждой из Сторон.

7.1. За неисполнение или ненадлежащие исполнение своих обязанностей Стороны несут ответственность, предусмотренную действующим законодательством.

7.2. За несвоевременное осуществление платежей, предусмотренных настоящим договором, Заказчик по письменному требованию Исполнителя уплачивает пени в размере 0,1% от суммы долга за каждый календарный день просрочки, но не более 10% от суммы задержанного платежа. При отсутствии письменного требования пени не начисляются и не оплачиваются.

К настоящему Договору прилагаются:

Приложение N 1 - Перечень размещаемого оборудования Заказчика в производственных помещениях ОАО "Ц"; Приложение N 2 - Акт размещения оборудования; Приложение N 3 - Тарифы на услуги;

Приложение N 4 - Акт оказанных Услуг.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлеченоУправление Роскомнадзора по Курской области.

Решением Арбитражного суда Курской области от 24.08.2009, с учетом определения об исправлении опечатки от 23.09.2009, исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2009 решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе ЗАО "Ж" просит названные судебные акты отменить, ссылаясь на то, что выводы суда первой и апелляционной инстанций не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, а также на допущенные судами нарушения норм материального и процессуального права.

Истец и третье лицо, надлежащим образом уведомленные о дате и месте судебного заседания, в суд округа не явились. Судебная коллегия считает возможным рассмотреть дело в порядке ст. 284 АПК РФ в их отсутствие.

Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителя ответчика, оценив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, судебная коллегия считает, что оспариваемые судебные акты следует оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения в связи со следующим.

Как установлено судом и усматривается из материалов дела, в соответствии с решением Арбитражного суда города Москвы от 27.04. 2007 по делу N А41-К1-25172/06 между истцом и ответчиком в редакции, принятой судом, был заключен договор N 4727 от 01.03.2006 о присоединении на местном уровне сети оператора связи ЗАО "Ж" к сети ОАО "Ц".

15.11.2007 между истцом и ответчиком в лице Курского филиала было заключено дополнительное соглашение N 2 к договору от 01.03.2006, в соответствии с которым количество точек присоединения было увеличено с 30x64 Кбит/сек. До 120x64 Кбит/сек.

В соответствии с приложением N 1 к указанному дополнительному соглашению N 2 сторонами были согласованы и подписаны технические условия на изменение условий присоединения сети электросвязи оператора ЗАО "Ж" к сети электросвязи Курского филиала ОАО "Ц".

Согласно п. 27 технических условий стороны установили дополнительные требования, а именно строительство (аренда) необходимых кабелей связи (ВОК и др.) и размещение оборудования на производственных площадях Курского филиала ОАО "Ц", необходимого для организации транспортной сети и присоединения сети связи оператора ЗАО "Ж" к сети Курского филиала ОАО "Ц" осуществляется по отдельным техническим условиям и с заключением соответствующих договоров с Курским филиалом ОАО "Ц".

Со стороны ответчика технические условия были подписаны ответчиком без замечаний и возражений.

В соответствии с п. 27 Приложения N 1 к дополнительному соглашению N 2 от 15.11.2007, в связи с расширением точки присоединения истцом были выданы ответчику технические условия N 03-00-07/416 от 06.02.2008 на размещение оборудования ЗАО "Ж" на производственных площадях Курского филиала ОАО "Ц", необходимого для выполнения ТУ Приложения N 1 Дополнительного соглашения N 2 от 15.11.07 к договору N 4727 от 01.03.2006.

В качестве обязательного условия выполнения указанных технических условий ответчиком было установлено требование о заключении сторонами договора об оказании услуг по предоставлению комплекса ресурсов для размещения оборудования сторонних организаций в помещениях истца.

Технические условия были приняты ответчиком для исполнения без возражений и замечаний, по акту от 21.08.2008 два модема были размещены.

Направленный истцом в адрес ответчика проект договора N 5905 от 21.08.2008 об оказании услуг по предоставлению комплекса ресурсов для размещения технологического оборудования ответчик заключать отказался (письмо от 26.11.2008 N 125).

Посчитав, что ответчик пользуется комплексом ресурсов, в том числе, имуществом истца, разместив в нем свое оборудование, но отказывается заключить договор об условиях этого пользования, истец обратился в арбитражный суд с требованием о понуждении ответчика заключить договор.

Удовлетворяя иск, суд правомерно исходил из следующего.

В соответствии с п. 1 ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключение договора. Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.

Пунктом 2 указанной статьи определено, что стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.

Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

В силу п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Как видно из материалов дела, истец требует понудить ответчика заключить договор по представлению комплекса ресурсов для размещения технологического оборудования, по условиям которого Исполнитель, в том числе, обязуется оказывать Заказчику Услуги по предоставлению доступа к комплексу ресурсов для размещения оборудования; по предоставлению комплекса ресурсов для размещения технологического оборудования (далее - оборудование), а Заказчик обязуется оплачивать оказываемые Услуги в соответствии с настоящим Договором.

Таким образом, как правильно отметил суд, договор о понуждении заключения которого обратилось ОАО "Ц", по свое природе является смешанным с элементами договора оказания услуг.

Поэтому по правилам вышеприведенных норм ГК РФ, к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.

Статьей 779 ГК РФ предусмотрено, что по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги, а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Обязательные условия, необходимые для включения в договоры о присоединении сетей Российской Федерации определены п. 3 ст. 18 ФЗ N 126-ФЗ от 07.07.2003 "О связи" (далее - Закон о связи). При этом указанная норма также содержит положение, что стороны договора не вправе по своему усмотрению исключать обязательные условия из текста договора, но могут вносить в договор дополнительные положения, не предусмотренные Законом о связи.

По своей сути договоры по присоединению сетей являются гражданско-правовыми договорами и к ним применяются соответствующие нормы Гражданского кодекса. Существенным условием договора является его цена.

Согласно п. 3 ст. 6 Закона о связи организация связи по договору с собственником или иным владельцем зданий, опор линий электропередач контактных сетей железных дорог, столбовых опор, мостов, коллекторов, туннелей, в том числе туннелей метрополитена, железных и автомобильных дорог и других инженерных объектов и технологических площадок, а также полос отвода железных дорог и автомобильных дорог, может осуществлять на них строительство, эксплуатацию средств связи и сооружений связи.

При этом собственник или иной владелец указанного недвижимого имущества вправе требовать от организации связи соразмерную плату за пользование этим имуществом, если иное не предусмотрено федеральными законами.

Исходя из толкования указанной нормы, суд правомерно указал, что Законом о связи предусмотрена возможность пользования организацией связи зданием, иным имуществом для размещения средств связи принадлежащим другому собственнику, за соразмерную плату.

Вместе с тем, законодательство не содержит императивных норм, предписывающих операторам связи, занимающим существенное положение в сети связи общего пользования включать в договор присоединения условия, определяющие порядок использования их имущества присоединяемым оператором связи.

При этом, материалами дела подтверждено, что между сторонами заключен договор N 4727 от 01.03.2006 о присоединении на местном уровне сети оператора связи ЗАО "Ж" к сети ОАО "Ц", а 15.11.2007 между истцом и ответчиком в лице Курского филиала было заключено дополнительное соглашение N 2 к данному договору.

В соответствии с приложением N 1 к указанному дополнительному соглашению N 2 сторонами были подписаны технические условия на изменение условий присоединения сети электросвязи оператора ЗАО "Ж" к сети электросвязи истца.

Пунктом 27 указанных технических условий стороны согласовали дополнительные требования: строительство (аренда) необходимых кабелей связи (ВОК и др.) и размещение оборудования на производственных площадях истца, необходимого для организации транспортной сети и присоединения сети связи оператора ЗАО "Ж" к сети истца осуществляется по отдельным техническим условиям и с заключением соответствующих договоров с Курским филиалом истца.

Таким образом, учитывая наличие заключенного между сторонами договора присоединения, заключение настоящего договора во исполнение условий основного договора является для ответчика обязательным.

Поскольку в рассматриваемом случае заключение договора обязательно для ответчика в силу закона и договора, суд правомерно, руководствуясь положениями ст. 445 ГК РФ, удовлетворил заявленные требования.

Довод заявителя кассационной жалобы о том, что условия спорного договора направлены на передачу имущества (производственных помещений), принадлежащего ОАО "Ц" во временное возмездное пользование ЗАО "Ж", то есть фактически в аренду, судом кассационной инстанцией отклоняется.

В силу положений ч. 1 ст. 288 АПК РФ арбитражный суд кассационной инстанции проверяет обоснованность обжалуемого судебного акта лишь в той мере, в какой это необходимо для проверки соответствия проверяемого акта нормам материального и процессуального права, исходя из установленных ст. 286 названного Кодекса пределов рассмотрения дела в арбитражном суде кассационной инстанции.

В соответствии с положениями ст. 286, ч. 2 ст. 287 АПК РФ суду кассационной инстанции не предоставлены полномочия пересматривать фактические обстоятельства дела, установленные судами при их рассмотрении, давать иную оценку собранным по делу доказательствам, устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанции.

Вышеприведенный довод заявлен ответчиком впервые в суде кассационной инстанции и не являлся предметом исследования судов первой и апелляционной инстанций.

Кроме того, суд кассационной инстанции считает необходимым отметить следующее. Как установлено судом, спорный договор является смешанным при наличии в нем элементов договора аренды. Довод заявителя кассационной жалобы об отсутствии в условиях указанного договора согласованных существенных условий, установленных главой 34 ГК РФ, а именно, предмета, является необоснованным, поскольку опровергается материалами дела. Характеристики места, выделенного ответчику для размещения кабеля связи, указаны в Приложении N 1 к договору, о понуждении заключения которого обратился истец.

В соответствии с Актом от 21.08.2008 и Приложением N 1 к Договору Курский филиал ОАО "Ц" предоставил Ответчику возможность разместить свои кабели связи (100 м.) от кросса DDF АТС типа SI-2000 Курского филиала ОАО "Ц" (2 этаж, помещение 28 кросса DDF, стрейф N 9) до оборудования оператора связи ЗАО "Ж" (2 этаж, помещение N 27 ЛАЦ ИКМ, 1 ряд., 5 место, 3 полка) в нежилых помещениях истца, расположенных по адресу: Курская область, г. Железногорск, ул. К., 35.

Поименованное оборудование реально размещено ответчиком, подключено к сетям связи истца и функционирует, что не опровергается ответчиком.

В этой связи, учитывая, что у сторон не возникло разногласий при размещении оборудования ответчика, оснований для утверждения о несогласованности существенных условий договора не имеется.

Более того, на основании приказа Федеральной службы по надзору в сфере связи от 21.10.2005 N 39 ОАО "Ц" опубликовало в официальном издании Министерства связи и массовых коммуникаций РФ - журнале "С" условия (технические, экономические, информационные) присоединения сетей электросвязи, о чем ответчик был уведомлен письмом от 10.04.2006 N 22-01/212.

Указанные условия, по сути, являются публичной офертой и содержали требуемые условия присоединения любых сторонних операторов связи к сетям ОАО "Ц".

При таких обстоятельствах оснований для изменения или отмены обжалуемых судебных актов не имеется.

Руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 287, ст. 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

Решение Арбитражного суда Курской области от 24.08.2009 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2009 по делу N А35-3949/2009-С17 оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия.