Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 22 апреля 2010 г. N Ф10-1241/10 по делу N А09-1823/2009 Дело в части отказа во взыскании с Общества стоимости фактических потерь электрической энергии передано на новое рассмотрение в суд первой инстанции, поскольку при принятии решения судом не учтен тот факт, что ответчик не вводил ограничения потребления электроэнергии юридическими лицами - исполнителями коммунальных услуг многоквартирных домов (извлечение)

Постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа
от 22 апреля 2010 г. N Ф10-1241/10 по делу N А09-1823/2009
(извлечение)

Федеральный арбитражный суд Центрального округа в составе: председательствующего, судей, при участии в заседании: от истца: ОАО "Б" - П.Г.А. - представитель (доверенность N 317 от 30.09.2009 г.); М.Н.М. - представитель (доверенность N 303 от 30.09.2009 г.); от ответчика: ОАО "Б" - В.О.В. - представитель (доверенность N 407-П-04 от 13.02.2009 г.); от третьих лиц: ОАО "М" - "Б" С.О.Н. - представитель (доверенность от 01.11.2009 г.); ООО "Группа промышленных предприятий "Л" - не явился, надлежаще извещен;

рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу открытого акционерного общества "Б" на решение Арбитражного суда Брянской области от 22.1008.2009 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2010 делу N А09-1823/2009, установил:

Открытое акционерное общество "Б" (далее - ОАО "Б") обратилось в Арбитражный суд Брянской области с иском к открытому акционерному обществу "Б" (далее - ОАО "Б") о взыскании 65990560 руб. 05 коп. задолженности по договору купли-продажи N 90 от 11.01.2007 г. В связи с добровольной оплатой ответчиком 65160210 руб. 05 коп., истец уменьшил исковые требования до 830350 руб.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора привлечены открытое акционерное общество "М"" в лице филиала "Б", общество с ограниченной ответственностью "Группа промышленных предприятий "Л" (далее - ООО "ГПП "Л").

Решением Арбитражного суда Брянской области от 22.10.2009 исковые требования удовлетворены частично. С ОАО "Б" в пользу ОАО "Б" взыскано 195 814 руб. 44 коп. долга, а также 99 038 руб. 45 коп. расходов по оплате государственной пошлины. В остальной части иска отказано.

Постановлением суда апелляционной инстанции 20.01.2010 решение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Не соглашаясь с принятыми по делу судебными актами в части отказа ОАО "Б" во взыскании с ОАО "Б" 277452 руб. 78 коп. стоимости фактических потерь электрической энергии в количестве 177 740 кВт.ч., а также в части отказа ОАО "Б" во взыскании с ОАО "Б" 154 432 руб. 76 коп. стоимости фактических потерь электрической энергии в количестве 98 928 кВт.ч., ОАО "Б" обратилось в Федеральный арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит принятые по делу судебные акты в указанной части отменить.

Заявитель кассационной жалобы считает, что выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела, приняты с нарушениями норм процессуального и материального права.

В судебном заседании представители истца поддержали доводы кассационной жалобы по изложенным в ней мотивам.

Представитель ответчика, доводы, изложенные в кассационной жалобе, отклонила, считает принятые по делу судебные акты законными и обоснованными.

Изучив материалы дела, заслушав представителей лиц участвующих в деле, оценив доводы кассационной жалобы и отзыва на нее, арбитражный суд кассационной инстанции считает необходимым отменить обжалуемые в части отказа во взыскании с ОАО "Б" в пользу ОАО "Б" 154 432 руб. 76 коп. стоимости фактических потерь электрической энергии в количестве 98928 кВт.ч. и дело в этой части направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Брянской области.

Как установлено судом, 11.01.2007 г. между ОАО "Б" (Поставщик) и ОАО "Б" (Покупатель) заключен договор энергоснабжения N 90 (далее - договор N 90), согласно которому поставщик принял на себя обязательство по заявке покупателя осуществлять продажу электрической энергии в целях компенсации потерь, а Покупатель обязался принимать и оплачивать электрическую энергию, приобретаемую в целях компенсации потерь, на условиях договора (п. 1.1 договора).

Согласно пунктам 4.2, 4.3 договора N 90 стоимость электрической энергии, приобретаемой покупателем по настоящему договору в целях компенсации потерь, определяется суммарной величиной стоимости объема потерь электрической энергии, приобретаемой покупателем по регулируемой цене, и стоимости объема потерь электрической энергии, приобретаемой покупателем по нерегулируемой цене в расчетный период. Объем электрической энергии, приобретаемой покупателем по регулируемым ценам, определяется в количестве пропорционально доле приобретаемой поставщиком на оптовом рынке по регулируемым ценам для потребителей юридических лиц (кроме граждан-потребителей и (или) приравненных к ним в соответствии с нормативными правовыми актами в области государственного регулирования тарифов группы (категории) потребителей) в расчетном периоде. Оставшаяся часть электрической энергии (фактические потери за вычетом объема электрической энергии приобретенной по регулируемым ценам) приобретается покупателем по нерегулируемым ценам.

В соответствии с п.п. 5.1., 5.4. договора N 90 расчетным периодом является один календарный месяц с первого дня по последний день календарного месяца. В течение расчетного периода покупатель производит оплату за электроэнергию на расчетный счет поставщика. Оплата за электроэнергию производится в следующем порядке: до 20 числа расчетного месяца покупатель оплачивает поставщику 33% стоимости планового объема электрической энергии текущего месяца по регулируемой цене; до последнего рабочего дня расчетного месяца покупатель оплачивает поставщику еще 33 % стоимости планового объема электрической энергии текущего месяца по регулируемой цене; окончательный расчет производится до 16 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом платежей, произведенных покупателем ранее на этот же период, исходя из фактических объемов потребленной электрической энергии и фактически сложившегося предельного уровня нерегулируемых цен на электроэнергию в соответствующем периоде, согласно акту выполненных работ и на основании выставленного поставщиком счета-фактуры. Оплата считается произведенной только после поступления денежных средств на расчетный счет поставщика.

В силу п.п. 9.1., 2.3.6. договор N 90 от 11.01.2007 г. заключен на срок действия договора аренды государственного имущества N 10 от 10.07.2006 г. Условия договора применяются к отношениям сторон с 01.01.2007 г.

Для оплаты стоимости фактических потерь при передаче электрической энергии в соответствии с условиями договора истец выставил ответчику счет-фактуру N 00078/05-090 от 31.01.2009 г. на оплату стоимости фактических потерь электрической энергии в сетях ответчика, в том числе по свободной (нерегулируемой) цене на сумму 28600740 руб. 81 коп., по регулируемой цене (тарифу) на сумму 37389819 руб. 24 коп.

Ответчик не исполнил обязательство по оплате электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях, в январе 2009 года. Задолженность ответчика составила 65990560 руб. 05 коп.

Претензией от 05.03.2009 г. N 814/07 истец предложил ответчику до 06.03.2009 г. погасить 65990560 руб. 05 коп. долга.

После подачи иска в арбитражный суд ответчик по платежным поручениям N 00466 от 18.03.2009 г., N 00467 от 18.03.2009 г., N 1602 от 20.03.2009 г. перечислил 65160210 руб. 05 коп.

Неоплата электроэнергии в полном объеме послужила основанием для обращения истца в суд с иском о взыскании 830350 руб. задолженности по договору N 90 от 11.01.2007 г.

Суды первой и апелляционной инстанции, рассматривая дело, руководствуясь ст.ст. 426, 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 г. N 530 (далее - Правила 530) пришли к выводу о частичном удовлетворении заявленных исковых требований в сумме 195 814 руб. 44 коп.

При этом суд кассационной инстанции полагает, что суды обосновано исходили из следующего.

В соответствии со ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Суды правильно исходили из того, что порядок определения потерь в электрических сетях и оплаты этих потерь содержится в разделе V Правил N 861.

Сетевыми организациями признаются организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям (п. 2 Правил N 861).

В силу п. 51 Правил N 861 обязанность компенсировать фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию, лежит на сетевых организациях.

Как следует из материалов дела, истец просил взыскать разницу в количестве 177 740 кВт/ч составляют потери электроэнергии, отпущенной ФГУП "М".

В связи с неоднократным нарушением ФГУП "М" сроков оплаты электроэнергии договор энергоснабжения от 02.07.2007 г. N 086 был расторгнут истцом в одностороннем порядке.

Истец являлся гарантирующим поставщиком по договору от 02.07.2007 г. N 086, то есть обязался осуществлять продажу электроэнергии, а также путем заключения договоров с третьими лицами, обеспечить передачу электрической энергии по электрическим сетям территориальной сетевой организации ОАО "Б" и сетевой организации ОАО "Б" и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей. Закупать на оптовом рынке электрической энергии и обеспечивать в точках поставки покупателю, в том числе его субабонентам, электроэнергию в объемах, установленных в Приложении N 2 к договору.

В отношении потребителей, нарушающих обязательство по оплате, Правилами N 530 предусмотрено введение ограничения режима потребления.

Суды правильно определили, что договор от 02.07.2007 г. N 086 является публичным договором.

В соответствии с п. 3 ст. 426 ГК РФ отказ коммерческой организации от заключения публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие товары, услуги, выполнить для него соответствующие работы не допускается. При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора применяются положения, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса.

Исходя из изложенного суды пришли к обоснованному выводу о том, что в случае расторжения публичного договора в одностороннем порядке гарантирующий поставщик в то же время не может отказать данному потребителю в заключении договора, и расторжение договора энергоснабжения гарантирующим поставщиком в одностороннем порядке лишено правового смысла и является по существу злоупотреблением правом.

ОАО "Б" в отношении ФГУП "М" направило заявку на ввод ограничения, затем отменило ее. Заявки на полное ограничение не поступали. В январе 2009 года ОАО "Б" произвело ограничение ФГУП "М" до уровня оборонной брони.

Таким образом, суды пришли к правильному выводу о том, что истец необоснованно включил ответчику в объем потерь в январе 2009 года 177740 кВт/ч. и отказали ему в удовлетворении исковых требований в этой части.

Однако суд кассационной инстанции не может признать обоснованными выводы судов в части отказа во взыскании с ОАО "Б" 154432 руб. 76 коп. стоимости фактических потерь электрической энергии в количестве 98 928 кВт.ч., предъявленных ОАО "Б" к оплате в связи с переводом потребителей, ранее присоединенных от электрических сетей ООО "ГПП "Л" (объекта электросетевого хозяйства ТП ЖКО), на резервный источник питания -распределительный пункт РП-13, находящийся в аренде у сетевой организации ОАО "Б".

Материалами дела подтверждается, что в результате аварии третьим лицом сетевой организацией ООО "ГПП "Л" по согласованию с ОАО "Б" были произведены необходимые переключения, вследствие которых потребители, присоединенные от ТП ЖКО, были переведены на резервный источник питания РП-13, находящийся в аренде у сетевой организации ОАО "Б", то есть потребители были опосредованно запитаны от электрических сетей ответчика.

Таким образом, электрическая энергия потребителям, присоединенным от ТП ЖКО, в результате аварийных переключений в спорный период поступала от РП-13 -объекта электросетевого хозяйства, находящегося у сетевой организации ОАО "Б" в аренде.

Между тем, признав действия истца по предъявлению ОАО "Б" к оплате фактических потерь электрической энергии в количестве 98928 кВт.ч. на сумму 154432 руб. 76 коп. за январь 2009 года неправомерными, поскольку в договор купли-продажи электроэнергии N 90 от 11.01.2007 г., заключенный между ОАО "Б" и ОАО "Б", новые точки поставки электроэнергии в связи с передачей ТП ЖКО - объекта электросетевого хозяйства ООО "ГПП "Л" не вносились, суды не дали оценку следующим обстоятельствам.

Как уже отмечалось ранее, по условиям договора N 90 ОАО "Б" (Поставщик) обязалась по заявке ОАО "Б" (Покупатель) осуществлять продажу электрической энергии в целях компенсации потерь, а Покупатель обязался принимать и оплачивать электрическую энергию, приобретаемую им в целях компенсации потерь, на условиях настоящего договора (п. 1.1).

Согласно п. 3.3 данного договора истец и ответчик согласовали порядок определения объема фактических потерь электрической энергии в сетях Ответчика, приобретаемой им в целях компенсации потерь, за расчетный период, а именно: объем фактических потерь электрической энергии в сетях Ответчика, приобретаемой им в целях компенсации потерь, за расчетный период, представляет собой разницу между объемом электрической энергии, поступившей в электрические сети ответчика, за расчетный период по точкам приема электрической энергии (Эпринят) и объемом электрической энергии, переданной другим сетевым организациям, имеющим технологической присоединение к электрическим сетям ответчика, (Эотпущен) за минусом объема электрической энергии, отпущенной из электрических сетей Ответчика в точки поставки Потребителей Истца за расчетный период (Эпоставл). Потери = Эпринят-Эотпущен-Эпоставл.

В соответствии с п. 50 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

При этом п. 51 Правил N 861 предусмотрена обязанность сетевых организаций обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

В соответствии с п. 120 Правил N 530, потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или энергосбытовой организации по регулируемым ценам (тарифам), определяемым в соответствии с утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов методическими указаниями, и свободным (нерегулируемым) ценам, определяемым в соответствии с разделом VII настоящих Правил.

Согласно п. 121 Правил N 530 сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.

Пунктом 122 Правил N 530 предусмотрено, что в случае отсутствия в месте присоединения энергопринимающего устройства потребителя к электрической сети и (или) в месте присоединения электрических сетей разных собственников (законных владельцев) прибора учета либо в случае несоответствия такого прибора учета установленным требованиям определение величины потребленной (переданной в электрические сети иных собственников (владельцев) сетей) электрической энергии осуществляется в установленном разделом XII настоящих Правил порядке.

Электрическая энергия потребителям, присоединенным от ТП ЖКО, в результате аварийных переключений в спорный период поступала от РП-13 - объекта электросетевого хозяйства, находящегося у сетевой организации ОАО "Б" в аренде.

Вывод арбитражного суда первой инстанции о том, что в январе 2009 года электроэнергия в количестве 98 928 кВт.ч. была поставлена ООО "ГПП "Л" на его объект электросетевого хозяйства - ТП ЖКО, не соответствует фактическим обстоятельствам дела.

Как следует из материалов дела, ООО "ГПП "Л" сняло в конце 2008 года ТП ЖКО со своего баланса. По решению Управления имущественных отношений ГУП "Б" было поручено зарегистрировать на ТП ЖКО право хозяйственного ведения;

В связи с выходом из строя основного источника питание ТП ЖКО стало производиться по резервному источнику электроснабжения от распределительного пункта РП-13, находящегося в аренде у ОАО "Б". Соответственно, и передачу электроэнергии на ТП ЖКО стала осуществлять сетевая организация ОАО "Б".

Согласно п. 121 Правил N 530 поставка электрической энергии потребителю или иной смежной сетевой организации фиксируется двусторонне подписанным актом о расходе электрической энергии.

В соответствии с представленными в материалы дела двусторонними актами расхода электрической энергии потребителей, заключивших договоры энергоснабжения с ОАО "Б", они составлены и подписаны потребителями и сетевой организацией ООО "ГПП "Л".

Двусторонне подписанные акты, в соответствии с которыми определяются объемы электрической энергии, отпущенной из РП-13 в ТП ЖКО, между сетевыми организациями ООО "ГПП "Л" и ОАО "Б" не оформлялись.

Потребителями электрической энергии, переданной через РП-13 и далее через ТП ЖКО, являлись юридические лица - исполнители коммунальных услуг многоквартирных домов, которые не заключили с ОАО "Б" договоров энергоснабжения.

В силу п. 151 Правил N 530 спорный объем электроэнергии - 98 928 кВт.ч. является бездоговорным потреблением, взыскание стоимости которого с потребителей, осуществляющих бездоговорное потребление электроэнергии, должно производиться ответчиком как сетевой организацией.

Согласно п. 156 Правил N 530 стоимость выявленного объема бездоговорного потребления электрической энергии взыскивается с лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства указанного лица, на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии по действующему на дату взыскания тарифу на электрическую энергию для соответствующей категории потребителей.

В соответствии с п. 50 Правил N 861 98928 кВт.ч., составляющие разницу между поступлением в сеть ответчика согласно показаниям прибора учета, установленного в РП-13, и полезным отпуском потребителям истца, подтвержденным актами о расходе электроэнергии, являются коммерческими потерями электроэнергии в сетях ответчика.

Согласно п. 151 Правил N 861 при выявлении фактов бездоговорного потребления электрической энергии сетевая организация вводит в установленном порядке полное ограничение режима потребления электрической энергии в отношении лиц, осуществляющих бездоговорное потребление электрической энергии.

ГАРАНТ:

По-видимому, в предыдущем абзаце допущена опечатка. Имеется в виду п. 151 Правил N 530

Однако, ограничения потребления электроэнергии юридическими лицами - исполнителями коммунальных услуг многоквартирных домов, осуществлявших в спорный период бездоговорное потребление, ответчик не вводил, соглашаясь на продолжение отпуска электрической энергии ее потребителям при отсутствии договорных отношений с последними.

В соответствии со ст.ст. 15, 71, 168, 170 АПК РФ принимаемое арбитражным судом решение должно быть законным, обоснованным, мотивированным, основанным на результатах оценки полученных по делу доказательств.

Однако суд кассационной инстанции считает, что принятые по делу судебные акты частично не соответствуют вышеназванным нормам права ввиду неполного исследования судами всех обстоятельств дела, имеющих существенное значение для его правильного разрешения, и находит их подлежащими отмене, а дело направлению на новое рассмотрение в Арбитражный суд Брянской области.

При новом рассмотрении дела, суду необходимо устранить отмеченные недостатки, и, дав надлежащую оценку заявленным требованиям и доводам сторон, разрешить спор в соответствии с действующим законодательством.

Руководствуясь п. 3 ч. 1 ст. 287, ст.ст. 288, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд постановил:

Решение Арбитражного суда Брянской области от 22.10.2009 и постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.01.2010 делу N А09-1823/2009 в части отказа во взыскании с ОАО "Б" в пользу ОАО "Б" 154432 руб. 76 коп. стоимости фактических потерь электрической энергии в количестве 98928 кВт.ч. отменить и дело в этой части направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Брянской области.

В остальной части обжалуемые судебные акты оставить без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.