Кассационное определение СК по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 19 сентября 2023 г. по делу N 7У-5808/2023[77-3793/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Башкова А.В.

судей Буявых В.А, Поспелова Д.Г, при секретаре Вершининой А.Е, с участием прокурора Волосникова А.И, защитника осужденной Алиевой А.М. - адвоката Агеевой М.Н.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осуждённой Алиевой А.М. (с дополнениями) о пересмотре приговора Первоуральского городского суда Свердловской области от 21 ноября 2022 года, которым

Алиева Анастасия Михайловна, родившаяся "данные изъяты", гражданка "данные изъяты" судимая:

- 10 января 2022 года Первоуральским городским судом Свердловской области по ч. 1 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде обязательных работ на срок 200 часов, - 22 марта 2022 года мировым судьей судебного участка N 5 Первоуральского судебного района Свердловской области по ч. 1 ст. 158 УК РФ, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ, к наказанию в виде обязательных работ на срок 160 часов, отбывшая наказание 05 апреля 2022 года, - 13 июля 2022 года Первоуральским городским судом Свердловской области по ч. 1 ст. 157 УК РФ к наказанию в виде исправительных работ на срок 7 месяцев с удержанием 5 % заработной платы в доход государства, осужденная:

- 24 августа 2022 года Первоуральским городским судом Свердловской области по ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ст. 158.1 УК РФ, с применением ч. 2 ст. 69 УК РФ, к наказанию в виде исправительных работ на срок 8 месяцев с удержанием 5 % заработной платы осужденной в доход государства, с применением ч. 5 ст. 69 УК РФ (с учетом приговора от 13 июля 2022 года) к наказанию в виде исправительных работ на срок 10 месяцев с удержанием 5 % заработной платы в доход государства, осуждена за совершение преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228, ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, и ей назначено наказание:

- по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ - в виде исправительных работ на срок 1 год 6 месяцев с удержанием в доход государства 10 % заработка осужденной ежемесячно, - по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ - в виде лишения свободы на срок 9 лет 8 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

На основании ч. 3 ст. 69, п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний Алиевой А.М. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 11 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В соответствии с ч. 5 ст. 69, п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным по приговору Первоуральского городского суда Свердловской области от 24 августа 2022 года, Алиевой А.М. назначено окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 10 лет с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в отношении Алиевой А.М. в виде заключения под стражу судом оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок наказания исчислен Алиевой А.М. со дня вступления приговора в законную силу с зачётом в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ времени содержания под стражей в период с 19 июля 2022 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Этим же приговором разрешена судьба вещественных доказательств и распределены процессуальные издержки.

В апелляционном порядке приговор не обжаловался и не пересматривался, вступил в законную силу 02 декабря 2022 года.

Заслушав доклад судьи Буявых В.А, выслушав выступления защитника осуждённой Алиевой А.М. - адвоката Агеевой М.Н, поддержавшей доводы жалобы и дополнения к ней, прокурора Волосникова А.И, полагавшего необходимым приговор отменить, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором суда Алиева А.М. признана виновной в покушении на незаконный сбыт наркотического средства - мефедрона (4-метилметкатинона), в особо крупном размере, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") группой лиц по предварительному сговору, а также в покушении на незаконное приобретение без цели сбыта синтетического вещества "?-PVP" [другие названия: ?-пирролидиновалерофенон, 1-фенил-2-пирролидин-1-илпентан-1-он], относящегося к наркотическому средству - производному N-метилэфедрона, в значительном размере.

Преступления совершены Алиевой А.М. в период с июня 2022 года по 19 июля 2022 года в г. Первоуральске Свердловской области и г. Екатеринбурге при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе с дополнениями осуждённая Алиева А.М. считает приговор необоснованным, несправедливым и подлежащим изменению, поскольку суд при значении наказания не учел её положительные характеристики, состояние здоровья (наличие ряда тяжёлых заболеваний), а также наличие у неё на иждивении больной матери и троих несовершеннолетних детей. Просит учесть то обстоятельство, что она длительное время находилась в помещении камерного типа с максимально строгими условиями содержания, и применить к ней правила ст.ст. 61, 62, 64, ч. 3 ст. 68 УК РФ, в связи с чем, назначить ей не более 1/3 наиболее строгого вида и размера наказания за каждое из преступлений.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы с дополнениями к ней, выслушав выступление прокурора, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

В силу ч.1 ст.401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения судебных решений при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Фактические обстоятельства дела установлены судом на основе исследования совокупности относимых, допустимых и достоверных доказательств, достаточных для разрешения вопросов, указанных в ст. 73 УПК РФ. Судом первой инстанции все представленные доказательства всесторонне, полно и объективно исследованы с соблюдением требований ст. 252 УПК РФ и правильно оценены в соответствии с положениями ст.ст. 87, 88 УПК РФ.

Признавая доказанной вину осуждённой в совершении инкриминируемых ей преступлений, суд в приговоре обоснованно сослался на показания самой Алиевой А.М, не отрицавшей тех обстоятельств, что с целью реализации наркотических средств она устроилась на работу в Интернет-магазин, оператор которого разъяснил ей условия и правила распространения наркотиков, был с ней постоянно на связи. Действуя по его указанию, она в июле 2022 года получила координаты тайников, из которых забрала два свертка с наркотическими средствами, привезла их в арендованную квартиру, расфасовала в пакетики для организации тайников-закладок, часть которых разложила в районе АЗС " "данные изъяты"" г. Екатеринбурга и сделала фотографии мест размещения тайников, чтобы направить оператору. Остальные пакетики с наркотиками разложить в тайники и получить за это вознаграждение не успела. 19 июля 2022 года решилаприобрести наркотическое средство для личного потребления через Интернет-магазин, заказала наркотик, приехала на велосипеде к месту его нахождения, однако, забрать из тайника не смогла, так как была задержана сотрудниками полиции.

Описанные события подтверждаются показаниями очевидца преступления - свидетеля "данные изъяты" пояснившего о производстве оперативно-розыскного мероприятия "Наблюдение" в отношении Алиевой А.М, которая приехала в район коллективного сада на велосипеде, в лесу искала что-то, используя сотовый телефон, при этом постоянно оглядывалась, после её задержания у неё обнаружились: весы, полимерный пакетик с застежкой "зип-лок", а в сотовом телефоне - фотографии с участками лесной местности с географическими координатами, а также показаниями свидетелей "данные изъяты" подтвердивших обстоятельства изъятия при досмотре у Алиевой А.М. сотового телефона, электронных весов и полимерных прозрачных пакетиков с застежками "зип-лок", а из квартиры Алиевой А.М. - полимерных прозрачных пакетиков с веществом белого цвета внутри, мотков изоленты, контейнера из фольги с аналогичными полимерными пакетиками, обмотанными изолентой чёрного цвета, пластиковой прозрачной банки с крышкой и ложкой с веществом, стаканчиков коричневого цвета с остатками вещества белого цвета, пластиковой коробки с фрагментами фольги, двух рулонов фольги, скотча и других предметов.

Вина осуждённой также подтверждается письменными доказательствами: актом личного досмотра Алиевой А.М, протоколами осмотров мест происшествия - участков местности с закладками-тайниками и квартиры, где проживала Алиева А.М, протоколом исследования и осмотра предметов, обнаруженных и изъятых с мест происшествия, справками о предварительном исследовании наркотических средств и заключениями судебно-химических экспертиз, подтвердивших принадлежность обнаруженных на местности и в жилище веществ к наркотическим средствам.

Представленные суду данные оперативно-розыскных мероприятий обоснованно признаны судом допустимыми доказательствами и положены в основу обвинительного приговора, поскольку проведены оперативно-розыскные мероприятия в установленном Федеральным законом "Об оперативно-розыскной деятельности" порядке. В дальнейшем, в соответствии с "Инструкцией о порядке предоставления результатов оперативно-розыскной деятельности органу следствия, прокурору, в суд", они направлены органу расследования и согласно требованиям УПК РФ легализованы в рамках предварительного следствия.

В приговоре содержание перечисленных доказательств в полной мере изложено, и дан их подробный анализ.

Таким образом, выводы суда о доказанности вины Алиевой А.М. и юридической квалификации её действий, а также обстоятельства, подлежащие установлению, в соответствии со ст. 73 УПК РФ, надлежащим образом обоснованы исследованными в суде доказательствами и мотивированно приведены в приговоре.

Наряду с вышеуказанной совокупностью доказательств, суд, в нарушение положений ст. 56 УПК РФ, Определения Конституционного Суда РФ от 06 февраля 2004 года N 44-О, в описательно-мотивировочной части приговора сослался на часть показаний свидетеля "данные изъяты" (сотрудника полиции), согласно которым ей стало известно об обстоятельствах преступления со слов Алиевой А.М, в связи с чем, эти сведения подлежат исключению из приговора суда на основании ст. 401.15 УПК РФ вследствие существенного нарушения вышеуказанных требований уголовно-процессуального закона, а судебное решение, соответственно, необходимо изменить.

Несмотря на вносимые изменения, судебная коллегия приходит к выводу, что исключение из числа доказательств части показаний свидетеля "данные изъяты" не ставит под сомнение вывод суда первой инстанции о виновности Алиевой А.М. в инкриминированном ей преступлении, не подрывает решение суда по иным обстоятельствам, подлежащим доказыванию, в том числе о достаточности доказательств.

Учитывая изложенное, судебная коллегия приходит к выводу, что фактические обстоятельства совершения Алиевой А.М. деяний установлены судом верно, подтверждаются приведёнными доказательствами, юридическая оценка содеянному по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ, как покушение на незаконное приобретение наркотического средства, в значительном размере, по ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотического средства в особо крупном размере с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") группой лиц по предварительному сговору является правильной.

Уголовное дело рассмотрено с соблюдением требований ст.ст. 14, 15 и 16 УПК РФ в состязательном процессе.

Рассматривая доводы осуждённой Алиевой А.М. о чрезмерной суровости назначенного ей наказания, судебная коллегия считает, что при решении вопроса о виде и размере наказания суд учел характер и степень общественной опасности совершённых преступлений, обстоятельства содеянного, данные о личности осуждённой, состояние здоровья последней, а также влияние назначенного наказания на её исправление и условия жизни её семьи и близких родственников.

В качестве обстоятельств, смягчающих наказание Алиевой А.М, суд в соответствии с чч. 1, 2 ст. 61 УК РФ учёл: явку с повинной, полное признание вины и раскаяние в содеянном, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, кроме того, судом приняты во внимание удовлетворительные характеристики осуждённой, состояние здоровья Алиевой А.М. и ее близких родственников.

Каких-либо иных смягчающих обстоятельств, способных повлиять на вид или размер наказания, известных суду, но не учтённых при его назначении, судебная коллегия не усматривает и считает обоснованным то обстоятельство, что судом не учтено в качестве смягчающего наказание обстоятельства наличие у Алиевой А.М. троих малолетних детей, поскольку осуждённая лишена родительских прав и не обеспечивает своих детей материально.

Обстоятельств, отягчающих наказание осуждённой, судом правильно не установлено.

Вид назначенного Алиевой А.М. наказания надлежащим образом мотивирован в приговоре со ссылкой на характер и степень общественной опасности содеянного, данные о личности виновной, невозможность достижения целей наказания иными его видами.

Причины неприменения к Алиевой А.М. правил ст.ст. 64, 73, 82 УК РФ судом в решениях приведены, и должным образом мотивированы, несмотря на доводы жалобы, оснований для пересмотра данных выводов судебная коллегия не усматривает.

Исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступлений, ролью виновной, её поведением во время или после совершения преступлений, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступлений и личности виновной, по делу не имеется.

Данные о способе совершения преступления, мотиве и целях содеянного, степени реализации преступных намерений, а также фактические обстоятельства совершения преступления не позволили суду применить положения ч. 6 ст. 15 УК РФ.

Категория совершённых преступлений исключает возможность применения к Алиевой А.М. ст. 53.1 УК РФ.

Судом правильно не установлено правовых оснований для применения отсрочки отбывания наказания, поскольку в соответствии с ч. 1 ст. 82 УК РФ такая отсрочка не применяется к женщинам, осуждённым к лишению свободы на срок свыше пяти лет за тяжкие и особо тяжкие преступления против личности. Как установлено судом при рассмотрении дела по существу, Алиева А.М. лишена родительских прав в отношении своих малолетних детей.

Суд мотивировал свое решение о необходимости назначения Алиевой А.М. наказания в виде реального лишения свободы, указав, что исправление осуждённой возможно только в условиях изоляции от общества.

Учитывая вышеизложенное, назначенное Алиевой А.М. наказание по каждому из преступлений соответствует их тяжести, личности виновной, является справедливым и соразмерным содеянному, отвечает целям восстановления социальной справедливости, исправления Алиевой А.М. и предупреждения совершения ею новых преступлений.

Вместе с тем, судом нарушены следующие требования уголовного закона при назначении наказания по совокупности преступлений.

Согласно приговору, Алиева А.М. признана виновной в совершении покушений на особо тяжкое и небольшой тяжести преступления, предусмотренные ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 и ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ, соответственно.

Согласно ч. 2 ст. 69 УК РФ, если все преступления, совершенные по совокупности, являются преступлениями небольшой тяжести либо покушением на особо тяжкое преступление, окончательное наказание назначается путём поглощения менее строгого наказания более строгим либо путём частичного или полного сложения назначенных наказаний. При этом окончательное наказание не может превышать более чем наполовину максимальный срок или размер наказания, предусмотренного за наиболее тяжкое из совершённых преступлений.

Между тем, судом первой инстанции при назначении Алиевой А.М. наказания по совокупности преступлений небольшой тяжести и покушения на особо тяжкое преступление применены правила ч. 3 ст. 69 УК РФ, хотя подлежали применению правила ч. 2 ст. 69 УК РФ.

Учитывая изложенное, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости назначения наказания по правилам ч. 2 ст. 69 УК РФ и смягчения окончательного наказания, назначенного Алиевой А.М. по совокупности преступлений.

Смягчая окончательное наказание осуждённой на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, судебная коллегия с учётом характера и степени общественной опасности содеянного, личности виновной, как и суд первой инстанции, не усматривает оснований для применения к осуждённой положений ч. 6 ст. 15, ст.ст. 64, 73 УК РФ за каждое из совершённых преступлений.

Вид исправительного учреждения судом первой инстанции определён Алиевой А.М. в соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Зачёт времени содержания Алиевой А.М. под стражей до вступления приговора в законную силу в срок лишения свободы произведён верно, в соответствии с ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

Вместе с тем, судом первой инстанции, в нарушение требований ч. 5 ст. 69 УК РФ, не принято во внимание подлежащее зачету в срок лишения свободы отбытое Алиевой А.М. наказание по приговору Первоуральского городского суда Свердловской области от 24 августа 2022 года. По мнению судебной коллегии, такое нарушение уголовного закона подлежит устранению при рассмотрении жалобы осуждённой судом кассационной инстанции.

Указание осуждённой Алиевой А.М. в жалобе на содержание её в помещении камерного типа при исполнении такого наказания, как лишение свободы, никоим образом не влияет на размер наказания, назначенного ей по приговору суда, и не влечёт его снижения.

Таким образом, оснований для отмены решения суда судебная коллегия не усматривает.

Руководствуясь ст.ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Первоуральского городского суда Свердловской области от 21 ноября 2022 года в отношении Алиевой Анастасии Михайловны изменить.

Исключить из описательно-мотивировочной части приговора ссылку суда как на доказательство вины осуждённой Алиевой А.М. на показания свидетеля "данные изъяты" об обстоятельствах преступлений, ставших ей известными со слов Алиевой А.М.

Исключить из приговора указание на назначение наказания Алиевой А.М. по совокупности преступлений по правилам ч. 3 ст. 69 УК РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228 УК РФ и ч. 3 ст. 30, ч. 5 ст. 228.1 УК РФ, с применением п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний назначить Алиевой А.М. окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 9 месяцев.

В соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, с применением п. "в" ч. 1 ст. 71 УК РФ, по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний по настоящему приговору и по приговору Первоуральского городского суда Свердловской области от 24 августа 2022 года, назначить Алиевой Анастасии Михайловне окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 9 лет 10 месяцев.

Зачесть в срок лишения свободы наказание, отбытое осуждённой Алиевой А.М. по приговору Первоуральского городского суда Свердловской области от 24 августа 2022 года.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации.

Председательствующий

Судьи