Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 09 августа 2023 г. по делу N 7У-1819/2023[77-1221/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Резниченко Е.В, судей Горенко В.А, Трофимова К.Б, при ведении протокола помощником судьи Ковалевской Н.Г, с участием прокурора Скорика В.Н, осужденной Алховой В.Ю. и ее защитника -адвоката Халака С.М, рассмотрела уголовное дело по кассационной жалобе осуждённой Алховой Виктории Юрьевны на приговор Находкинского городского суда Приморского края от 27.01.2015,

УСТАНОВИЛА:

приговором Находкинского городского суда Приморского края от 27.01.2015

Алхова Виктория Юрьевна, "данные изъяты" не судимая, осуждена по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 8 лет;

по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 7 лет 6 месяцев;

по ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 5 лет.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно Алховой В.Ю. назначено 9 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

На основании ч. 1 ст. 82 УК РФ Алховой В.Ю. отсрочено реальное отбывание наказания до достижения ее ребенком - "данные изъяты", четырнадцатилетнего возраста.

Алхова В.Ю. осуждена за незаконный сбыт наркотических средств - "данные изъяты", в значительном размере;

за покушение на незаконный сбыт наркотических средств - "данные изъяты", в значительном размере;

за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств - "данные изъяты", в значительном размере.

Преступления совершены "данные изъяты" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался, вступил в законную силу.

В кассационной жалобе и поданном к ней дополнении осужденная Алхова В.Ю. выражает несогласие с приговором, считает его незаконным, необоснованным и несправедливым, постановленным с существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального закона, повлиявшими на исход дела.

Оспаривает законность осуждения за покушение и приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, поскольку, по её мнению, проверочная закупка проведена в нарушение Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности" при отсутствии оснований для ее проведения, т.к. в отношении нее уже было возбуждено уголовное дело по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ. В этой связи заявляет о провокации преступления. Утверждает, что приобретатели наркотических средств - "данные изъяты" являются одним и тем же лицом.

Квалификацию содеянного как приготовление к незаконному сбыту наркотических средств находит неправильной, утверждая о том, что часть обнаруженных у нее наркотических средств (пакетик в сумке и сигарета) хранила для личного употребления.

Кроме того, не согласна с назначенным наказанием. Указывает, что с учетом требований ч. 1 ст. 62, ч. 2 и ч. 3 ст. 66 УК РФ при наличии иных смягчающих наказание обстоятельств ей назначено максимально возможное наказание. В этой связи полагает, что подлежит смягчению наказание, назначенное по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ и ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, а также по совокупности преступлений.

Считает, что наличие установленных судом смягчающих обстоятельств давало основание для применения положений ст. 64 УК РФ, но суд не привел мотивы, по которым не применил данную норму уголовного закона.

Просит приговор изменить, исключить осуждение по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ; наказание за преступление, предусмотренное п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, назначить с применением ст. 64 УК РФ; по ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ исключить из объема предъявленного обвинения приготовление к сбыту изъятых у нее сигареты и 1 свертка с наркотическим средством; смягчить наказание, как за каждое преступление, так и по их совокупности.

Постановлением судьи Девятого кассационного суда общей юрисдикции "данные изъяты" жалоба осужденной с материалами дела передана для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

Проверив доводы кассационной жалобы с изучением уголовного дела, полагаю, что имеются основания для передачи жалобы для рассмотрения в судебном заседании суда кассационной инстанции.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения усматриваются.

В соответствии с ч. ч. 1 и 3 ст. 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части Уголовного кодекса РФ, и с учетом положений Общей части Уголовного кодекса РФ. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления, личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Указанные требования закона судом в полной мере не соблюдены.

Как следует из приговора, при назначении Алховой В.Ю. наказания обстоятельств, отягчающих наказание, судом не установлено.

Смягчающими наказание обстоятельствами признаны явки с повинной по всем преступлениям, активное способствование раскрытию и расследованию преступлений, наличие у Алховой малолетнего ребенка, признание вины и раскаяние в содеянном, состояние ее здоровья и состояние здоровья ее близких родственников, наличие на иждивении несовершеннолетней дочери.

Установив наличие указанных выше обстоятельств, суд назначил осужденной максимально возможное с учетом требований ч. 1 ст. 62, ч. 2 и ч. 3 ст. 66 УК РФ наказание за преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, и за преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ.

Таким образом, иные смягчающие наказание обстоятельства, кроме влекущих применение ч. 1 ст. 62 УК РФ, судом фактически при назначении наказания за указанные преступления не учтены, вследствие чего приговор нельзя признать справедливым.

Иных нарушений закона, влекущих изменение либо отмену приговора по доводам жалобы осужденной, судом не допущено.

Приговор судом постановлен в соответствии с требованиями ст. ст. 307, 308 УПК РФ, обстоятельства, предусмотренные ст.73 УПК РФ, судом установлены и приведены в приговоре.

Доказательствам, положенным в основу обвинительного приговора, судом дана надлежащая оценка в соответствии с требованиями ст.ст. 87, 88 УПК РФ. При этом нарушений судом норм уголовно-процессуального закона при исследовании и оценке доказательств, которые могли бы повлиять на правильность установления фактических обстоятельств дела, судом не допущено.

Как следует из материалов судебного производства, уголовное дело возбуждено по факту сбыта неустановленным лицом масла каннабиса "данные изъяты" (т.1 л.д. 1).

На основании поручения следователя об установлении лица, сбывшего наркотик, по постановлению уполномоченного должностного лица в целях документирования противоправной деятельности и задержания, проведено оперативно-розыскное мероприятие "Проверочная закупка" (т.1 л.д. 46, 48, 69).

Полученные в результате оперативно-розыскного мероприятия доказательства признаны судом допустимыми и свидетельствовали о наличии у Алховой умысла на незаконный сбыт наркотических средств, который сформировался у нее независимо от деятельности сотрудников полиции и лица, участвовавшего в ОРМ в качестве "покупателя", в связи с чем все полученные доказательства обоснованно положены в основу приговора.

Относительно наркотика, изъятого в ходе обыска в жилище- "данные изъяты", расфасованного в пакетики, папиросу и хранившегося в различных местах, осуждённая поясняла, что он был предназначен для продажи, т.к. она нуждалась с деньгах.

При таких обстоятельствах, квалификация действий Алховой В.Ю. соответствует фактическим обстоятельствам и является правильной.

На основании изложенного и, руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Находкинского городского суда Приморского края от 27.01.2015 в отношении Алховой Виктории Юрьевны изменить, смягчив наказание, назначенное

по ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ до 7 лет 4 месяцев лишения свободы, по ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ до 4 лет 10 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "б" ч.3 ст. 228.1, ч. 3 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1, ч. 1 ст. 30, п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, путем частичного сложения окончательно Алховой В.Ю. назначить 8 лет 10 месяцев лишения свободы.

В остальном приговор оставить без изменения, кассационную жалобу осужденной Алховой В.Ю. удовлетворить частично.

Председательствующий Е.В. Резниченко

Судьи В.А. Горенко

К.Б. Трофимов