Кассационное определение СК по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 18 января 2024 г. по делу N 7У-7759/2023[77-44/2024-(77-4329/2023)]

Судебная коллегия по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Коняева И.Б, судей Полозовой Н.Ф. и Асанова Р.Ф.

при ведении протокола секретарем Кривоносовым Д.Г.

рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе адвоката Писаревского А.Е. в защиту осужденного Макаренко И.А. на приговор Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 29 ноября 2022 года, в соответствии с которым

Макаренко И.А, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, ранее не судимый, осужден по ч. 3 ст. 210 УК РФ к 4 годам лишения свободы со штрафом в размере "данные изъяты" в доход государства;

за совершение 11 преступлений, предусмотренных п. "а" ч. 5 ст.290 УК РФ, к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с лишением права занимать должности на государственной службе в правоохранительных органах, связанные с осуществлением функций представителя власти, на срок 5 лет, за каждое;

за совершение 6 преступлений, предусмотренных пп. "а", "в" ч. 5 ст. 290 УК РФ, к 3 годам 6 месяцам лишения свободы с лишением права занимать должности на государственной службе в правоохранительных органах, связанные с осуществлением функций представителя власти, на срок 5 лет, за каждое;

на основании чч. 3, 4 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний, окончательно Макаренко И.А. назначено 5 лет лишения свободы в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере "данные изъяты" и с лишением права занимать должности на государственной службе в правоохранительных органах, связанные с осуществлением функций представителя власти, на срок 6 лет;

решены вопросы о мере пресечения, исчислении срока отбывания наказания, судьбе имущества и вещественных доказательств;

в срок лишения свободы Макаренко И.А. зачтено время нахождения под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, из расчёта два дня за один день и время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу, то есть по ДД.ММ.ГГГГ, из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционном порядке вышеуказанный приговор в отношении Макаренко И.А. не обжаловался.

Постановлением судьи Четвертого кассационного суда общей юрисдикции ФИО7 от ДД.ММ.ГГГГ кассационная жалоба адвоката Писаревского А.Е. в защиту осужденного Макаренко И.А. вместе с выделенным материалом из уголовного дела передана для рассмотрения в судебном заседании Четвертого кассационного суда общей юрисдикции.

Заслушав участников судебного заседания, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Макаренко И.А. осужден за руководство входящим в преступное сообщество структурным подразделением, совершенное лицом с использованием своего служебного положения; получение должностным лицом лично взятки в виде денег, за незаконное бездействие в пользу взяткодателя, совершенное организованной группой (три преступления); получение должностным лицом лично взятки в виде денег, за незаконное бездействие в пользу взяткодателя, совершенное в значительном размере, организованной группой (8 преступлений); получение должностным лицом лично взятки в виде денег, за незаконное бездействие в пользу взяткодателя, совершенное в крупном размере, организованной группой (6 преступлений), при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе адвокат Писаревский А.Е. в защиту осужденного Макаренко И.А, ссылаясь на нормы закона, выражает несогласие с приговором, считает его незаконным ввиду неправильного применения положений ст. 72 УК РФ, поскольку, при пересчёте времени нахождения Макаренко И.А. под домашним арестом в срок лишения свободы, суд ошибочно произвел зачет, из расчета два дня за один день. Просит приговор изменить, зачесть Макаренко в срок отбывания наказания время его нахождения под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Изучив доводы кассационной жалобы адвоката, проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия находит их заслуживающими внимания.

В соответствии ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона судом допущены.

В соответствии с п. 9 ч. 1 ст. 308 УПК РФ резолютивная часть обвинительного приговора, должна содержать решение о зачёте времени предварительного содержания под стражей, если подсудимый до постановления приговора был задержан или к нему применялись меры пресечения, в том числе в виде домашнего ареста.

В силу ч. 3.4 ст. 72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 3 июля 2018 N 186-ФЗ) время нахождения лица под домашним арестом засчитывается в срок содержания лица под стражей до судебного разбирательства и в срок лишения свободы, из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей или лишения свободы.

Из материалов уголовного дела следует, что осуждённый Макаренко И.А. находился под домашним арестом в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ. При этом, согласно приговору, часть преступлений Макаренко совершены до ДД.ММ.ГГГГ.

В соответствии с положениями ст. 10 УК РФ уголовный закон, устанавливающий преступность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение лица, совершившего преступление, обратной силы не имеет.

В силу п. 2 ч. 10 ст. 109 УПК РФ в срок содержания под стражей также засчитывается время домашнего ареста.

До принятия Федерального закона от 3 июля 2018 N 186-ФЗ, согласно которому внесены изменения в ст. 72 УК РФ путем введения части 3.4, предусматривающей зачет времени нахождения лица под домашним арестом в срок содержания лица под стражей до судебного разбирательства и в срок лишения свободы, из расчета два дня нахождения под домашним арестом за один день содержания под стражей или лишения свободы, суды при зачете нахождения лица под домашним арестом руководствовались положениями п. 2 ч. 10 ст. 109 УПК РФ, применяя такой зачет, из расчета один домашнего ареста за один день лишения свободы, который является более льготным для осужденных.

Суд же, применив к Макаренко И.А. положения ч. 34 ст. 72 УК РФ (в ред. Федерального закона от 3 июля 2018 года N 186-ФЗ), ухудшил положение осуждённого, поскольку при зачёте времени нахождения Макаренко И.А. под домашним арестом, не учел, что часть преступлений им совершены до ДД.ММ.ГГГГ, то есть до дня вступления в законную силу вышеуказанного Федерального закона, ухудшающего его положение, поэтому в силу ст. 10 УК РФ подлежали применению положения п. 2 ч. 10 ст. 109 УПК РФ, согласно которым в срок лишения свободы подлежало зачёту время нахождения Макаренко И.А. под домашним арестом, из расчёта один день нахождения под домашним арестом за один день лишения свободы.

Допущенное нарушение уголовного и уголовно-процессуального законов повлияло на размер назначенного осужденному Макаренко И.А. наказания, справедливость которого вызывает сомнения.

При таких обстоятельствах, состоявшийся в отношении Макаренко И.А. приговор подлежит изменению.

Других существенных нарушений требований уголовного и уголовно-процессуального законов судом не допущено.

Руководствуясь ст. ст. 401.14, 15 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

кассационную жалобу адвоката Писаревского А.Е. в защиту осужденного Макаренко И.А. удовлетворить, приговор Кировского районного суда г. Ростова-на-Дону от 29 ноября 2022 года в отношении осужденного Макаренко И.А. изменить: время нахождения его под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ зачесть в срок лишения свободы, из расчета один день за один день лишения свободы, в остальном приговор оставить без изменения.

Настоящее кассационное определение может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в порядке главы 471 УПК РФ.

Председательствующий -

Судьи: