Апелляционное определение СК по уголовным делам Московского городского суда от 27 ноября 2023 г. по делу N 10-21527/2023

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Ивановой Е.А, судей: фио, фио, при помощнике судьи Черновой Е.С, с участием:

прокурора отдела прокуратуры адрес фио, осужденного... фио и его защитника-адвоката Клигера С.В, представившего удостоверение и ордер, рассмотрела в судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя - старшего помощника Хорошевского межрайонного прокурора адрес фио и апелляционную жалобу защитника - адвоката Клигера С.В. на приговор Хорошевского районного суда адрес от 26 июня 2023 года, которым

... фио...

осужден за совершение преступления, предусмотренного ст. 234 ч.3 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере сумма.

оправдан по предъявленному обвинению в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 234 УК РФ (эпизод от 04 августа 2022 года) на основании п. 2 ч. 2 ст. 302 УПК РФ, в связи с непричастностью к совершению преступления, за ним признано право на реабилитацию.

Приговором также решены вопросы о мере пресечения в отношении осужденного и вещественных доказательствах по делу.

Заслушав доклад судьи фио, пояснения прокурора фио, поддержавшего доводы апелляционного представления, просившего приговор отменить, вынести новое решение, возражавшего против доводов жалобы защитника, пояснения осужденного... фио и его защитника-адвоката Клигера С.В, поддержавших доводы апелляционной жалобы и полагавших необходимым приговор отменить, осужденного оправдать, возражавших против доводов апелляционного представления, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Согласно приговора... К.К. признан виновным в незаконных приобретении, хранении в целях сбыта, сбыте сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, совершенных в точно неустановленный период времени с 23 часов 40 минут 21 июня 2022 года до 16 часов 22 июня 2022 года группой лиц по предварительному сговору, в отношении сильнодействующих веществ в крупном размере, а именно 80 капсул, с порошкообразным веществом общей массой 31, 86 грамм, содержащем в своем составе сильнодействующее вещество - прегабалин, и 4 флаконов с жидкостью общей массой 40, 4 г, содержащей в своем составе сильнодействующее вещество - тропикамид, составляющий крупный размер.

Установленные судом обстоятельства совершения преступления, подробно приведены в приговоре.

Он же оправдан по предъявленному обвинению в совершении в точно неустановленный период времени не позднее 20 июня 2022 года до 15 часов 45 минут 04 августа 2022 года незаконных приобретения, хранения, пересылке в целях сбыта сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, а именно 168 капсул с порошкообразным веществом общей массой 67, 20 г, содержащим в своем составе сильнодействующее вещество - прегабалин в крупном размере и 12 флаконов с содержащейся внутри жидкостью общей массой 121, 2 г, содержащем в своем составе сильнодействующее вещество - тропикамид в крупном размере, совершенных группой лиц по предварительному сговору, в отношении сильнодействующих веществ в крупном размере, на основании п. 2 ч. 2 ст. 302 УПК РФ, в связи с непричастностью к совершенному преступлению, за ним признано право на реабилитацию и компенсацию морального вреда.

В судебном заседании... К.К. вину по предъявленному обвинению не признал, отрицал свою причастность к незаконному обороту сильнодействующих веществ, сообщил, что приобретал разрешенные к обороту вещества, а когда обнаружил в полученной посылке препараты, не соответствующие его заказу, связался с отправителем, который признал возможность допущенной ошибки и дали адрес, где забрать новую посылку, куда он и направлялся когда его задержали сотрудники полиции. Разрешенные препараты приобретал для личного употребления и сбывать ничего не собирался.

В апелляционном представлении государственный обвинитель - старший помощник Хорошевского межрайонного прокурора адрес фио просит приговор в отношении... фио отменить, считая его незаконным ввиду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам дела, а также в связи с неправильным применением уголовного закона и несправедливым чрезмерно мягким наказанием. Автор апелляционного представления полагает, что... К.К. безосновательно оправдан по эпизоду совершения незаконного приобретения, хранения, пересылки в целях сбыта сильнодействующего вещества - прегабалин в 168 капсулах общей массой 67, 20 г..в крупном размере, и 12 флаконов с сильнодействующим веществом - тропикамид, общей массой 121, 2 г..в крупном размере, совершенных группой лиц по предварительному сговору. В обосновании своей позиции прокурор ссылается на полученные 17 июля 2023 года (то есть уже после постановления приговора) следственным отделом ОМВД по адрес результаты оперативно-розыскной деятельности, рассекреченные 05 июля 2023 года уполномоченными лицами ГУ МВД России по адрес, и делает вывод о том, что номер телефона, по которому проводилась идентификация почтовых отправлений с сильнодействующими веществами на имя получателя... фио, находится в пользовании... фио. Полагает, что выводы суда о не выполнении... ым К.К. объективной стороны преступления, и отсутствии субъективной, - несостоятельны. Поскольку преступление совершалось... ым К.К. в группе с неустановленным лицом по предварительному сговору, при этом неустановленный соучастник осуществил приобретение и пересылку указанных сильнодействующих веществ, совершив во исполнение общего преступного умысла действия, направленные на совершение преступления. Считает, что вина... фио подтверждена и его оправдание незаконно.

Полагает, что наказание... у К.К. судом назначено без учета характера и степени общественной опасности преступления, которое относится к категории тяжких, направлено против здоровья населения и общественной нравственности, без учета обстоятельств совершения преступления. Ссылаясь на общие требования назначения наказания, предусмотренные Общей частью УК РФ, полагает, что судом требования закона и разъяснения Пленума Верховного Суда РФ по назначению наказания не учтены. С учетом личности осужденного и конкретных обстоятельств дела его исправление невозможно вне изоляции от общества. Просит приговор суда отменить, вынести новое решение, признав... фио виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч.3 ст. 234, ч.3 ст. 234 УК РФ, и за каждое из указанных преступлений назначить... у К.К. наказание в виде 3 лет лишения свободы; на основании ст. 69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний, назначить... у К.К. окончательно наказание в виде 4 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционной жалобе адвокат Клигер С.В. в интересах осужденного... фио выражает несогласие с приговором суда, считая его несправедливым ввиду несоответствия выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела. Ссылаясь на позицию осужденного... фио, который вину не признал, и его показания, данные суду первой инстанции, а также цитируя показания свидетеля фио, и ссылаясь на показания свидетелей фио, фио, фио, никто из которых не видел, чтобы фио делал "закладку", делает вывод, что участие осужденного в совершении преступления не доказано. Отмечает, что в материалах дела отсутствуют какие-либо сведения о сбыте осужденным сильнодействующих веществ. Указывая, что сам фио закладку не показывал и о ней не знал, на упаковке и содержимом закладки нет следов осужденного, фасовка изъятых препаратов заводская и совпадение с изъятыми у него препаратами по данным партии, упаковке и дате, не свидетельствуют о сделанной закладке именно осужденным. Потенциальные покупатели веществ не установлены, в изъятом у... фио телефоне информации о местах закладок и покупателях нет. В связи с отсутствием доказательств причастности... фио к сбыту сильнодействующих веществ, приговор суда просит отменить,... фио оправдать.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных представления прокурора и жалобы адвоката, исследовав представленные документы, заслушав позиции сторон, судебная коллегия приходит к выводу, что приговор суда подлежит изменению.

Выводы суда первой инстанции о виновности... фио в совершении незаконных приобретения и хранения в целях сбыта, сбыте сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, в крупном размере, соответствуют установленным судом фактическим обстоятельствам и подтверждаются совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, в частности, показаниями свидетелей, письменными и вещественными доказательствами, содержание которых подробно изложено в приговоре суда.

Так, из показаний допрошенных в качестве свидетелей оперуполномоченных ОНК УВД по адрес ГУ МВД России по адрес фио, фио, фио, фио следует, что в ходе проверки информации о сбыте сильнодействующих веществ, содержащихся в почтовом отправлении, прибывшем в отделение Почты России на имя.., был установлен... К.К, который 16 июня 2022 года, приблизительно в 16 часов 00 минут получил в почтовом отделении N123098, расположенном по адресу: адрес, посылку, пришедшую на имя.., в которой по имеющейся оперативной информации содержались запрещенные к свободному обороту сильнодействующие вещества. Также в ходе проведения ОРМ "наблюдения" установили, что... К.К. делает закладки с веществами. Так 21 июня 2022 года в ходе наблюдения за... ым К.К. видели, как он зашел в 4 подъезд дома 15 по адрес, поднялся на 7 этаж, где пробыл некоторое время, а при выходе из подъезда они... фио задержали. В ходе осмотра места происшествия по вышеуказанному адресу на 7 этаже в стенном шкафу был изъят сверток с 7 капсулами с неизвестным веществом внутри с надписью "лирика". В ходе личного досмотра... фио из его рюкзака были изъяты: 10 упаковок по 7 таблеток, 4 полимерных тюбиках с надписью "тропикамид", три тайника упаковки - гипсовая и пластиковые, изолента. В ходе обыска по месту жительства... фио обнаружены 3 капсулы с неизвестным веществом внутри с надписью "лирика" и граммовые весы. Все изъятое имело схожую упаковку, состав.

Из показаний допрошенного судом в качестве свидетеля понятого фио следует, что в его присутствии и присутствии второго понятого был досмотрен... К.К, у которого изъяли из рюкзака 10 упаковок по 7 таблеток, 4 полимерных тюбиках с надписью "тропикамид", три тайника упаковки - гипсовая и пластиковые, изоленту, телефон. В ходе осмотра места происшествия на 7 этаже, 4 подъезда дома 15 по адрес в его (фио) присутствии из пожарного шкафа изъяли полимерный сверток с капсулами с неизвестным веществом.

Из показаний свидетеля фио, работающей в адрес по адресу: адрес, следует, что она по просьбе сотрудников полиции отслеживала посылку с номером... Когда посылка пришла, она сообщила об этом сотрудниками полиции, потом 16 июня 2022 года посылку оператор выдал лицу, которое за ней пришло и предъявило СМС.

Показания указанных свидетелей суд обоснованно признал достоверными и положил в основу обвинительного приговора, поскольку они непротиворечивы, согласуются между собой, подтверждаются другими письменными материалами дела в частности, рапортами оперуполномоченного ОНК УВД по адрес ГУ МВД России по адрес фио о наличии информации о причастности... фио к обороту сильнодействующих веществ, выявлении... фио в результате оперативно-розыскного мероприятия 21 июня 2022 года, когда в 23 часа 50 минут... К.К. вышел из дома по месту регистрации, проследовал по адресу: адрес, д. 15, где зашел в 4 подъезд, поднялся на 7 этаж, затем при выходе был задержан и у него были изъяты сильнодействующие вещества, а также на лестничной площадке 7 этажа в шкафу по указанному адресу обнаружен сверток с веществами в виде таблеток; протоколом личного досмотра... К.К. от 22 июня 2022 года, в ходе которого у последнего в присутствии двух понятых из находящегося при нем рюкзака были изъяты 10 упаковок по 7 таблеток с неизвестным веществом, 4 тюбика с надписью "тропикамид" с неизвестным веществом, моток изоленты черного цвета, три тайник упаковки (пластиковая и две гипсовые), мобильный телефон Редми, впоследствии осмотренные следователем и признанные вещественными доказательствами; протоколом обыска по месту жительства... фио по адресу: адрес, д. 7, к. 1, кв. 62, проведенного 22 июня 2022 года, в ходе которого были изъяты три капсулы во фрагменте ячейковой упаковки с веществом, телефон Редми, осмотренные впоследствии в ходе следствия и признанными вещественными доказательствами; протоколом осмотра места происшествия от 22 июня 2022 года согласно которого в период времени с 01 часа 15 минут до 01 часа 25 минут в подъезде N4 дома по адресу: адрес, д. 15 под.4, на 7 этаже в шкафу обнаружен полимерный сверток черного цвета с одним блистером в котором находится 7 капсул, которые впоследствии в ходе следствия были осмотрены и признаны вещественными доказательствами; протоколом осмотра CD-R диска с

видеозаписями с камер у входа в 4 подъезде дома 15 по адрес адрес, на видеофайле которой зафиксировано, как человек, похожий на... фио, заходит в вышеуказанный подъезд, и в почтовом отделении, расположенном по адресу адрес, д. 5, где зафиксирован мужчина, стоящий возле стойки получения посылок.

Согласно заключений судебно-химических экспертиз представленные на исследование вещества, изъятые в ходе личного досмотра... фио, в четырех флаконах общей массой 40, 2 г, содержат в своем составе сильнодействующее вещество - тропикамид; вещества общей массой 28, 00 г содержат в своем составе сильнодействующее вещество - прегабалин; вещества из трех капсул во фрагменте ячейковой упаковки общей массой 1, 20 г, изъятые в ходе обыска в жилище у... фио, содержат в своем составе сильнодействующее вещество - прегабалин; вещество из семи капсул, общей массой 2, 59 г, изъятое в ходе осмотра места происшествия, содержат в своем составе сильнодействующее вещество - прегабалин; на поверхности электронных весов (изъятых в ходе обыска в жилище... фио), имеются следы наркотического средства - мефедрон (4-метилметкатинон).

Таким образом, исследовав материалы дела, показания свидетелей, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о доказанности вины... фио в приобретении и хранении в целях сбыта, сбыте сильнодействующих веществ - прегабалина общей массой 31, 86 грамм, и тропикамида общей массой 40, 4 г, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, в крупном размере, до его задержания сотрудниками полиции.

Каких-либо сведений о заинтересованности свидетелей при даче показаний в отношении осужденного... фио, оснований для его оговора, равно как и противоречий в их показаниях по обстоятельствам дела, ставящих эти показания под сомнение, и которые повлияли или могли повлиять на выводы суда о виновности... фио, судебной коллегией не установлено.

При этом все возникшие в судебном заседании противоречия, неясности и неточности в показаниях свидетелей были устранены путем оглашения их показаний в ходе следствия, которые свидетели полностью подтвердили в суде.

Судебная коллегия отмечает, что суд первой инстанции обоснованно сослался в приговоре на заключения проведенных в ходе предварительного расследования судебных экспертиз, исследовав и оценив заключения экспертов в совокупности с другими доказательствами по делу. Каких-либо оснований сомневаться в правильности заключений экспертов не имеется, данные заключения научно обоснованы, а их выводы надлежащим образом мотивированны и убедительны, при этом каких-либо нарушений при назначении и производстве экспертиз, влекущих признание их недопустимыми доказательствами, не усматривается. Каких-либо аргументов о допущенных при производстве судебных экспертиз нарушениях, апелляционные представление прокурора и жалоба защитника не содержат.

Вопреки утверждениям государственного обвинителя и защитника, суд первой всесторонне, полно и объективно исследовав обстоятельства дела, проверив все изложенные в приговоре доказательства, представленные как стороной обвинения, так и стороной защиты, сопоставив их друг с другом, оценив их в совокупности и в соответствии с положениями ст. ст. 87, 88, 307 УПК РФ, оценив имеющиеся противоречия, проверив все версии, как в защиту осужденного, так и его обвинения, дав каждому из представленных доказательств оценку с точки зрения относимости, допустимости и достоверности, а так же их достаточности, пришел к обоснованному выводу о достаточности доказательств для разрешения дела. Ставить под сомнение объективность оценки этих доказательств у судебной коллегии оснований не имеется.

Суд первой инстанции свои выводы о виновности... фио мотивированно обосновал совокупностью приведенных в приговоре относимых, допустимых и достоверных доказательствах, ни одно из которых не имело для суда заранее установленной силы. Указанную совокупность доказательств, суд обоснованно счел достаточной для разрешения вопроса о виновности осужденного, которым факт обнаружения и изъятия у него при себе и у него дома сильнодействующих веществ не оспаривается. Также... ым К.К. не оспаривается факт получения посылки, содержащей сильнодействующе вещества, проведения его (... фио) личного досмотра и обыска по месту его жительства, в ходе которых были изъяты упаковки с веществом, содержащим в своем составе сильнодействующее вещество - прегабалин, и флаконы с веществом, содержащим в своем составе сильнодействующее вещество - тропикамид, приобретенными осужденным.

Версии осужденного, касающиеся его незнания о содержимом полученной посылки и отсутствия умысла на сбыт сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическим средством или психотропными веществами, являлись предметом исследования суда первой инстанции и обоснованно признаны несостоятельными, учитывая установленные обстоятельства совершения преступления, в том числе значительное количество изъятых полицией принадлежащих осужденному разных сильнодействующих веществ, хранимых в разных местах, в условиях исключающих внешнее воздействие и постороннее обнаружение, их расфасовку и упаковку, исключающую возможность идентифицировать вещества по дате и партии изготовления, наличие сделанного осужденным тайника со свертком, содержащим семь капсул с веществом прегабалин. Все это опровергает доводы осужденного о его неосведомленности о приобретении и хранении сильнодействующих веществ, и использование их только для личного употребления, без намерений их сбыть.

Судом первой инстанции дана надлежащая оценка показаниям свидетелей и осужденного, данных ими в ходе предварительного следствия, оснований не согласиться с которой у судебной коллегии не имеется.

В целом доводы защиты о невиновности... фио направлены на переоценку, данную судом исследованным доказательствам, оснований к чему судебная коллегия не усматривает.

Обоснованно в качестве доказательств по делу использованы результаты оперативно-розыскных мероприятий, приведенные в приговоре, поскольку проведены таковые для решения задач, указанных в ст. 2 ФЗ "Об оперативно - розыскной деятельности", при наличии оснований и с соблюдением условий, предусмотренных статьями 7 и 8 указанного закона. Полученные сведения в установленном законом порядке предоставлены в орган следствия, закреплены путем производства соответствующих следственных действий, а затем стали предметом проверки в заседании суда первой инстанции.

Суд первой инстанции обоснованно не усмотрел нарушений уголовно-процессуального закона в ходе предварительного расследования по уголовному делу, в том числе при вынесении постановления о проведении оперативно - розыскного мероприятия, а также при производстве такового, как и каких-либо нарушений при проведении иных процессуальных действий, в том числе связанных с задержанием... фио, сбором и фиксацией сведений и обстоятельств, имеющих значение для дела.

Положенные судом в основу приговора доказательства получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства РФ и обоснованно признаны судом допустимыми. При этом судебная коллегия отмечает, что в материалах дела не имеется и в суд первой и апелляционной инстанции не представлено доказательств, свидетельствующих об искусственном создании органом уголовного преследования доказательств обвинения.

Таким образом, выводы суда о виновности... фио в содеянном мотивированы и основаны на тщательно исследованных доказательствах, которые, будучи проверены и оценены в судебном заседании, являются достаточными для установления виновности осужденного в совершении инкриминированного преступления. Оснований не согласиться с выводами суда первой инстанции не имеется.

Действия... а К.К. по эпизоду от 21-22 июня 2022 года суд квалифицировал по ч.3 ст.234 УК РФ, как незаконные приобретение и хранение в целях сбыта, сбыт сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, совершенные группой лиц по предварительному сговору, в отношении сильнодействующих веществ в крупном размере.

Вместе с тем согласно взаимосвязанным положениям п.1 и п.3 ст.389.15, п.1 ст.389.16, п.2 ч.1 ст. ст.389.18 УПК РФ основаниями для отмены из изменения судебного решения в апелляционном порядке являются несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, когда выводы суда не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании, что повлекло неправильное применение уголовного закона, выразившееся, помимо прочего, в применение не той статьи или не тех пункта и (или) части статьи Особенной части УК РФ, которые подлежали применению.

В данном случае при юридической оценке содеянного суд не принял во внимание в полной мере все обстоятельства совершенного преступления, которые должны быть подтверждены совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств. Установив, что преступление совершено... ым К.К. по предварительному сговору в соучастии с неустановленным лицом, суд в приговоре не привел доказательств, подтверждающих указанный вывод.

Из материалов дела следует, что... К.К. последовательно отрицал своё участие в незаконным приобретении и хранении в целях сбыта, а также сбыте сильнодействующих веществ по предварительному сговору с неустановленным соучастником. В изъятом у... фио мобильном телефоне какой-либо информации, подтверждающей его совместную и согласованную деятельность с неустановленным лицом, направленную на достижение единого для них преступного результата, не установлено.

Показания свидетелей фио, фио, фио, фио не содержат сведений об участии в незаконном приобретении и хранении в целях сбыта и сбыте сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, наряду с... ым К.К. какого-либо иного лица, как не содержат обстоятельств вступления осужденного в предварительный сговор с кем-либо. Сведения о получении... ым К.К. посылки с сильнодействующими веществами, направленной на имя... фио, ни сами по себе, ни в совокупности с другими собранными по делу доказательствами, не являются достаточными для выводов о том, что указанное лицо, направившее посылку, является соучастником... фио и что между ним и неустановленным лицом достигнута договоренность о совместном совершении преступления, связанного с незаконным оборотом сильнодействующих веществ.

Анализ приведённой в приговоре совокупности собранных по делу доказательств показывает, что на их основании можно сделать вывод только о причастности самого... фио к незаконному приобретению и хранению в целях сбыта и сбыту, изъятых в ходе ОРМ сильнодействующих веществ. В данном случае суд первой инстанции, признавая, что обвинение... фио в совершении указанного преступления в составе группы лиц по предварительному сговору нашло свое подтверждение, не привел бесспорные доказательства, подтверждающие как достижение... ым К.К. договоренности с неустановленным лицом о совместном совершении преступления, так и их осведомленность о характере совместных и согласованных действий, осуществляемых каждым из них для достижения общего преступного результата. Достаточной совокупности прямых или косвенных доказательств, подтверждающих, что... К.К. и неустановленное лицо совершали совместные и согласованные действия, направленные на приобретение и хранение с целю сбыта и сбыт сильнодействующих веществ третьим лицам материалы дела не содержат и суду таковых не представлено.

Таким образом, исследованные судом доказательства, как каждое в отдельности, так и все в совокупности, не дают оснований для выводов о достижении... ым К.К. преступной договоренности с неустановленным лицом, а равно об их осведомленности о характере совместных и согласованных действий, осуществляемых каждым из них для достижения единого преступного результата.

Судебная коллегия, исходя из установленных судом первой инстанции обстоятельств дела, изложенных в приговоре при описании преступных действий осужденного, в соответствии с положениями ст. 14 УПК РФ, учитывая, что все сомнения в виновности обвиняемого, которые не могут быть устранены в порядке, установленном УПК РФ, толкуются в его пользу, приходит к заключению, что выводы суда о совершении преступления по предварительному сговору группой лиц не основаны на совокупности приведенных в приговоре доказательств, вследствие чего указание на соответствующий квалифицирующий признак подлежит исключению из квалификации действий... фио и описания преступного деяния, признанного судом доказанным, в связи с чем назначенное осужденному наказание подлежит соразмерному смягчению.

Вместе с тем, в остальном действия... фио по эпизоду от 21- 22 июня 2022 года правильно квалифицированы по ч.3 ст.234 УК РФ как незаконные приобретение и хранение в целях сбыта, сбыт сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, в крупном размере.

По смыслу закона об умысле на сбыт сильнодействующих веществ могут свидетельствовать при наличии к тому оснований их приобретение, изготовление, переработка, хранение, перевозка лицом, самим их не употребляющим, количество (объем), размещение в удобной для передачи расфасовке, наличие соответствующей договоренности с потребителями и тому подобное.

В данном случае, приходя к выводу о наличии у... фио умысла на сбыт сильнодействующих веществ, суд первой инстанции обоснованно исходил из показаний вышеуказанных свидетелей обвинения и установленных фактических обстоятельств дела, согласно которым... К.К. действительно незаконно приобрел и хранил в целях их сбыта, сбыл сильнодействующие вещества, не являющиеся наркотическими средствами и психотропными веществами, в крупном размере. При этом часть этого вещества в свертке он поместил в тайник - "закладку", то есть совершил действия, направленные на реализацию сильнодействующего вещества, что составляет объективную сторону незаконного сбыта. Об умысле... фио на сбыт сильнодействующих веществ также свидетельствовали разнообразие изъятых веществ и их вес, превышающий нижний предел, установленный для определения крупного размера сильнодействующего средства - тропикамид, изъятие по месту его жительства кроме сильнодействующих веществ и весов, а так же приспособлений и предметов, используемых для оборудования тайников-закладок.

Основанием для отнесения к сильнодействующим веществам - тропикамида и прегабалина является "Список сильнодействующих и ядовитых веществ для целей ст. 234 и других статей Уголовного кодекса РФ, утвержденный Постановлением Правительства РФ от 29 декабря 2007 года N 964, и согласно указанного постановления "Об утверждении списков сильнодействующих и ядовитых веществ для целей статьи 234 и других статей Уголовного кодекса Российской Федерации, а также крупного размера сильнодействующих веществ для целей статьи 234 Уголовного кодекса Российской Федерации", масса изъятого сильнодействующего вещества - тропикамид - сумма является крупным размером.

Что касается доводов апелляционного представления о незаконности приговора суда в части оправдания... фио в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 234 УК РФ, а именно приобретения, хранения и пересылки в целях сбыта сильнодействующих веществ - прегабалин, общей массой сумма и тропикамид, общей массой сумма, то есть в крупном размере, совершенных в период с 20 июня по 04 августа 2022 года, то судебная коллегия приходит к выводу, что суд первой инстанции, исследовав и оценив доказательства по делу, правильно пришел к выводу о том, что представленных суду, и имеющихся в деле доказательств недостаточно для бесспорного утверждения о том, что... ым К.К. выполнены какие-либо действия направленные на совершение объективной и субъективной стороны указанного преступления. Поскольку, как установлено судом посылка, отправленная 20 июня 2022 года из почтового отделения N 141205 по адресу: адрес, с номером почтового отправления N 14120571012899, адресованная на имя... фио, и поступившая в почтовое отделение N 123098 по адресу: адрес, была изъята оттуда 04 августа 2022 года сотрудниками полиции на основании постановления суда. При этом объективных данных, указывающих на то, что указанная посылка фактически предназначалась... у К.К, судом не установлено, как и наличие у... фио умысла на сбыт находящихся в ней 168 капсул с веществом общей массой 67, 20 г, содержащих в своем составе сильнодействующее вещество - прегабалин, и 12 флаконов с жидкостью, общей массой сумма, содержащей в своем составе сильнодействующее вещество - тропикамид, включенные в список сильнодействующих веществ для целей ст. 234 и других статей Уголовного кодекса РФ, а также для признания доказанным совершения... ым К.К. каких-либо действий, направленных на изготовление, переработку, приобретение, хранение, перевозку, пересылку в целях сбыта по предварительному сговору группой лиц найденных в указанной посылке, вышеуказанных сильнодействующих веществ в крупном размете.

Судом первой инстанции верно установлено, что с момента своего задержания и далее, на протяжении всего предварительного следствия,... К.К. последовательно утверждал о своей непричастности к приобретению, хранению и пересылке в целях сбыта сильнодействующих веществ - прегабалин, общей массой сумма и тропикамид, общей массой сумма, в крупном размере, найденных в посылке, изъятой сотрудниками полиции 04 августа 2022 года на основании постановления суда в почтовом отделении. Это же усматривается и из исследованных судом первой инстанции показаний свидетелей и исследованных письменных доказательств по делу. При этом каких-либо сведений, указывающих на причастность... фио к приобретению, хранению и пересылке в целях сбыта этих сильнодействующих веществ, судом установлено не было, как не было представлено и иных данных, в том числе оперативной информации о причастности... фио к приобретению, хранению и пересылке в целях сбыта этих сильнодействующих веществ - прегабалин и тропикамид.

Суд первой инстанции, исследовав вещества, изъятые у... фио при личном досмотре, в ходе обыска в его жилище и найденные в сделанном им тайнике, и вещества, которые находились в посылке изъятой сотрудниками полиции 04 августа 2022 года, дал указанным доказательствам надлежащую оценку в совокупности с иными, представленными и исследованными доказательствами. При этом, судебная коллегия признает обоснованным вывода суда первой инстанции, что отсутствие совпадений между указанными партиями сильнодействующих веществ не свидетельствует о том, что вторая посылка также была приобретена... ым К.К, а факт его задержания после получения посылки на имя... фио, то есть совершение им приобретения и хранения в целях сбыта и сбыта сильнодействующих веществ прегабалин и тропикамид в период с 21 по 22 июня 2022 года, не доказывает его причастность к совершению преступления, выявленного 04 августа 2022 года.

Вопреки доводам представления, суд первой инстанции, пришел к обоснованному выводу, что не добыто доказательств, в том числе и оперативной информации, свидетельствующей о том, что именно... К.К. должен был получить посылку с веществом, содержащим в своем составе сильнодействующее вещество - прегабалин, общей массой 67, 20 г, и жидкостью, содержащей в своем составе сильнодействующее вещество - тропикамид, общей массой сумма Из показаний всех свидетелей обвинения следует, что согласно оперативной информации в посылке, поступившей на имя... фио в почтовое отделение и которую 16 июня 2022 года забрал... К.К, находятся сильнодействующие вещества, фио был задержан 21 июня 2022 года и у него в ходе личного досмотра, в ходе обыска в его квартире и в сделанном им тайнике изъяты сильнодействующие вещества. Впоследствии в том же почтовом отделении обнаружена еще одна посылка на имя... фио, которая была изъята сотрудниками полиции 04 августа 2022 года, и в которой обнаружены сильнодействующие вещества. Из совокупности исследованных судом доказательств не следует, что у... фио, помимо находящихся при нем и изъятых в ходе личного досмотра, изъятых по месту его жительства и в сделанном им тайнике сильнодействующих веществ, были обнаружены какие-либо иные, запрещенные к обороту сильнодействующие вещества, а также установлены какие-либо обстоятельства, свидетельствующие о совершении им ранее или впоследствии действий, направленных на приобретение, хранение и пересылку в целях сбыта сильнодействующих веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, группой лиц по предварительному сговору, в отношении сильнодействующих веществ в крупном размере.

Отсутствие бесспорных доказательств того, что... К.К. совершил какие-либо действия, непосредственно направленные на приобретение, хранение и пересылки в целях сбыта сильнодействующих веществ - прегабалин, общей массой сумма, и тропикамид, общей массой сумма, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, группой лиц по предварительному сговору, в отношении сильнодействующих веществ в крупном размере, и наличие таких сомнений в виновности... фио в указанном преступлении, которые не могут быть устранены в порядке, установленном уголовно-процессуальным законом, закономерно и обоснованно привели суд первой инстанции к выводу об отсутствии достаточной совокупности доказательств, подтверждающих совершение... ым К.К. преступления, связанного с незаконным оборотом сильнодействующих веществ - прегабалин, общей массой сумма, и тропикамид, общей массой сумма И вышеуказанные сомнения в силу ст. 14 УПК РФ правильно истолкованы судом в пользу осужденного.

В ходе судебного заседания апелляционной инстанции были исследованы по ходатайству прокурора представленные им в обоснование своих доводов о незаконности оправдания... фио по ч.3 ст. 234 УК РФ результаты оперативно-розыскной деятельности, в том числе рассекреченные и предоставленные 17 июня 2023 года врио. заместителя начальника ГУ МВД РФ по адрес фио результаты оперативно-розыскных мероприятий "снятие информации с технических каналов связи" в период с 01.06.2021 г. по 09.06.2023 г. по телефонному номеру телефон, к которому привязан личный кабинет клиента Почты России -... фио; "снятие информации с технических каналов связи" в отношении... фио по IMEI телефонного аппарата -... и... ; "наведение справок" в отношении... фио в профиле пользователя личного кабинета клиента Почты России.

При этом судебная коллегия отмечает, что из протокола судебного заседания следует, что указанные доказательства суду первой инстанции и стороне защиты обвинением не предоставлялись, не оглашались в ходе судебного следствия и, соответственно, не были исследованы и проверены в ходе судебного разбирательства в суде первой инстанции, как не являлись предметом исследования и проверки в ходе предварительного следствия, не представлялись стороне защиты и не могли быть изложены и оценены в приговоре.

В силу положений статьи 240 УПК РФ выводы суда, изложенные в приговоре, могут быть основаны лишь на тех доказательствах, которые были непосредственно исследованы в судебном заседании. Согласно п. 4 постановления Пленума Верховного Суда от 29 ноября 2016 г. N 55 "О судебном приговоре" суд не вправе ссылаться в подтверждение своих выводов на доказательства виновности осужденного, если они не были исследованы судом и не нашли отражения в протоколе судебного заседания.

Таким образом, с учетом установленных обстоятельств, суд первой инстанции, принимая решение об оправдании... фио, не мог ссылаться в подтверждение своих выводов на представленные прокурором в суд апелляционной инстанции результаты оперативно-розыскной деятельности, которые не были предметом исследования суда первой инстанции, не нашли отражения в протоколе судебного заседания, и не могли быть положены в основу выводов суда и решений по делу.

Вместе с тем, судебная коллегия, исследовав представленные прокурором результаты оперативно-розыскных мероприятий, приходит к выводу, что они как сами по себе, так и в совокупности с другими исследованными и оцененными судом первой инстанции доказательствам, не опровергают выводы суда о недоказанной причастности... фио к совершению преступления, предусмотренного ч.3 ст. 234 УК РФ, по эпизоду от 04 августа 2022 года, и наличия в его действиях указанного состава преступления.

Представленные суду апелляционной инстанции результаты оперативно-розыскной деятельности не могут быть признаны достаточными доказательствами для вывода о виновности... фио по второму преступлению. Зафиксированные в представленных документах сведения лишь в предположительной форме, с определенной долей вероятности, могут свидетельствовать о прибытии второй посылки для получателя... фио Вместе с тем, сомнений в его виновности эти результаты оперативно-розыскной деятельности не устраняют, а все сомнения, как правильно указано судом первой инстанции толкуются в пользу обвиняемого, а не наоборот.

В связи с изложенным, оценив представленные прокурором доказательства в совокупности со всеми исследованными по делу доказательствами, судебная коллегия полагает, что решение суда об оправдании... фио по предъявленному обвинению в совершении преступления, предусмотренного ч.3 ст. 234 УК РФ по эпизоду от 04 августа 2022 года, является законным и обоснованным, согласуется с положениями уголовного и уголовно-процессуального законов.

Вопреки доводам апелляционного представления, при назначении наказания суд первой инстанции, исходя из требований ст. ст. 6, 43, 60 УК РФ, соответственно учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, данные о личности... фио, отсутствие у него судимостей и диспансерных учетов у врачей психиатра и нарколога, его положительные характеристики по месту жительства и по месту работы, службу в Российской армии, в том числе участие в Международной операции по вывозу компонентов химического оружия с адрес в 2014 году, наличие благодарственного письма ГБОУ "Школа N 1571" г. Москвы за помощь. В качестве обстоятельств, смягчающих наказание, в соответствии с ч.2 ст.61 УК РФ судом отмечены и учтены положительные характеристики... фио, его участие в международной операции по вывозу компонентов химического оружия с адрес в 2014 году, оказание помощи школьному учреждению в воспитательной работе учеников, при этом обстоятельств, отягчающих наказание... фио, судом не установлено. Не усматривает таковых и судебная коллегия.

Суд не усмотрел оснований для применения ч. 6 ст. 15 УК РФ. Учитывая фактические обстоятельства преступления и степень его общественной опасности, наличие смягчающих наказание обстоятельств и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, оснований для изменения категории преступления на менее тяжкую согласно ч. 6 ст. 15 УК РФ судебная коллегия тоже не усматривает.

Исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, поведением осужденного во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности совершенного преступления, свидетельствующих о необходимости применения положений ст. 64 УК РФ, не имеется.

Принимая во внимание характер и степень общественной опасности совершенного преступления, влияние назначенного наказания на исправление осужденного и условия жизни его семьи, данные о личность... фио, наличие смягчающих наказание обстоятельств и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, а также материальное положение осужденного и наличие у него дохода, суд пришел к обоснованному выводу о возможности достижения целей наказания путем назначения... у К.К. штрафа, определив данный вид наказания и его размер в пределах санкции статьи уголовного закона.

Приведенные прокурором в обоснование своей позиции о необходимости усиления осужденному наказания характер и общественная опасность преступления, направленность деяния на охраняемые уголовным законом социальные ценности и причиненный им вред, а так же характер и размер наступивших последствий, способ совершения преступления и социальная значимость объекта преступления, были известны суду первой инстанции и учитывались при назначении осужденному наказания в виде штрафа. При этом прокурором не приведено и судебной коллегией не усматривается каких-либо убедительных данных, свидетельствующих о необходимости назначения осужденному более строгого наказания, в том числе в виде лишения свободы.

Новых данных о наличии обстоятельств, которые не были известны суду первой инстанции, либо которые, в силу требований закона могли бы являться безусловным основанием к усилению назначенного осужденному наказания, судебной коллегии представлено не было и в материалах дела не содержится.

Вместе с тем, судебная коллегия, учитывая уменьшение объема обвинения, полагает необходимым снизить назначенное... у К.К. наказание в виде штрафа. Других оснований для смягчения наказания судебная коллегия не усматривает.

В тоже время, судебная коллегия полагает, что вопрос относительно судьбы признанных по делу в качестве вещественных доказательств сильнодействующих веществ, судом разрешен неверно, и в этой части приговор подлежит изменению по следующим основаниям.

Согласно п. 2 ч. 1 ст. 309 УПК РФ, решая вопрос о вещественных доказательствах, суд обязан привести в описательно-мотивировочной части приговора мотивы принятого решения.

Вместе с тем, как усматривается из материалов уголовного дела, вещественными доказательствами по уголовному делу признаны: сильнодействующие вещества - тропикамид общей массой 36, 2 г. во флаконах, и прегабалин массами 27, 30 г, 1, 20 г, 2, 66 г. в капсулах. Согласно материалам дела данные вещественные доказательства сданы в камеру хранения вещественных доказательств СО ОМВД России по адрес. В соответствии с приговором суда указанные сильнодействующие вещества - тропикамид общей массой 36, 2 г. и прегабалин массами 27, 30 г, 1, 20 г, 2, 66 г. постановлено уничтожить по вступлении приговора в законную силу.

Между тем, данное решение суда первой инстанции в отношении вещественных доказательств не соответствует требованиям ст. 81 УК РФ. Поскольку в ходе предварительного следствия были выделены в отдельное производство материалы уголовного дела в отношении неустановленного лица, которое сбыло... у К.К. эти сильнодействующие вещества, и возбуждено уголовное дело по признакам состава преступления, предусмотренного ч.3 ст.234 УК РФ, находящееся в производстве СО ОМВД России по адрес, в рамках которого указанные вещества, также являются вещественными доказательствами и в соответствии со ст. ст. 81, 82 УПК РФ должны храниться до разрешения указанного дела.

В связи с изложенным, судебная коллегия считает необходимым внести соответствующие изменения в приговор суда в части разрешения судьбы вещественных доказательств, а именно изменить решение об уничтожении сильнодействующих веществ - тропикамида общей массой 36, 2 г. во флаконах и прегабалина массами 27, 30 г, 1, 20 г, 2, 66 г. в капсулах, и указать, что перечисленные вещественные доказательства необходимо хранить до разрешения уголовного дела N.., выделенного в отдельное производство 22 декабря 2022 года в отношении неустановленного лица.

В остальной части приговор, с учетом вносимых изменений, является законным, обоснованным и соответствует требованиям ст. 297 УК РФ, иных нарушений норм уголовного и уголовно-процессуального закона, влекущих отмену или изменение приговора по иным обстоятельствам, в том числе по доводам апелляционных представления и жалобы адвоката, судебная коллегия не усматривает.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Хорошевского районного суда адрес от 26 июня 2023 года в отношении осужденного... а Константина Константиновича изменить:

- исключить из квалификации действий... фио по ч. 3 ст. 234 УК РФ и описания преступного деяния, признанного судом доказанным, указания на квалифицирующий признак "группой лиц по предварительному сговору";

- смягчить наказание, назначенное... у К.К. по ч. 3 ст. 234 УК РФ, до штрафа в размере сумма;

- вещественные доказательства - сильнодействующие вещества: тропикамид общей массой 36, 2 г. во флаконах, а также прегабалин массами 27, 30 г, 1, 20 г, 2, 66 г. в капсулах, оставить по месту хранения до принятия итогового процессуального решения по выделенному уголовному делу в отношении неустановленного лица.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, а апелляционное представление прокурора и апелляционную жалобу защитника - адвоката - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции путем подачи кассационной жалобы в суд первой инстанции, постановивший приговор, в течение 6 месяцев со дня его оглашения. В случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении, апелляционное определение может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. Осужденный также вправе ходатайствовать о своем участии в суде кассационной инстанции.

Председательствующий:

Судьи: