Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 16 ноября 2023 г. по делу N 33-42955/2023

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе председательствующего судьи Гербекова Б.И., судей фио, фио, при ведении протокола помощником судьи Атаманюк А.Г., рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи фио, гражданское дело по апелляционной жалобе нотариуса Барановской Л.И. на решение Басманного районного суда адрес от ... года, которым постановлено:

Признать незаконным и отменить нотариальное действие нотариуса адрес Барановской... по совершению исполнительной надписи N... от... года в отношении кредитного договора N... от... года, заключенного между Шендеровой... и адрес Банк",

УСТАНОВИЛА:

фио обратилась в суд с заявлением о признании незаконной исполнительной надписи на кредитном договоре с адрес Банк", совершенной... года нотариусом адрес Барановской Л.И. о взыскании с истца в пользу адрес Банк" денежных средств по договору о выпуске и использовании кредитной банковской карты, указав, что... года нотариусом совершена исполнительная надпись на кредитном договоре N... от... г, заключенном между ней и адрес Банк", однако такие действия нотариуса являются незаконными, поскольку кредитный договор не содержит условие о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи, нотариус не уведомила истца о совершении исполнительной надписи, кредитный договор не содержит условие о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи, кроме того истец не согласен с суммой подлежащей взысканию.

фио в судебное заседание суда первой инстанции не явилась, была извещена о времени и месте рассмотрения дела. Представитель нотариуса Барановской Л.И. в судебное заседание не явилась, судом извещалась, представила письменные возражения на заявление. Представитель заинтересованного лица адрес Банк" в судебное заседание не явился, судом также извещался.

Судом постановлено вышеуказанное решение, об отмене которого просит заявитель по доводам жалобы.

Проверив материалы дела, выслушав представителя нотариуса Барановской Л.И. по доверенности фио, представителя заинтересованного лица адрес Банк" по доверенности фио, обсудив возможность рассмотрения дела в отсутствие Шендеровой А.Ф, извещенной о слушании дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Как разъяснил Пленум Верховного суда РФ от 19 декабря 2003 года N23 "О судебном решении", решение является законным и обоснованным в том случае, когда оно вынесено при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению, или основано на применении в необходимых случаях аналогии закона или аналогии права (ч. 4, ст. 1, ч. 3 ст. 11 ГПК РФ).

Решение является обоснованным тогда, когда имеющие значение для дела факты подтверждены исследованными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об их относимости и допустимости, или обстоятельствами, не нуждающимися в доказывании (ст.ст. 55, 69-61, 67 ГПК РФ), а также тогда, когда оно содержит исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов.

Приведенным требованиям постановленное решение суда не отвечает.

Согласно п. 10 ч. 1 ст. 262 ГПК РФ в порядке особого производства суд рассматривает дела по заявлениям о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении.

Данное заявление рассмотрено судом в порядке главы 37 ГПК РФ, регулирующей рассмотрение заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении.

В соответствии со ст. 310 ГПК РФ заинтересованное лицо, считающее неправильными совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать заявление об этом в суд по месту нахождения нотариуса или по месту нахождения должностного лица, уполномоченного на совершение нотариальных действий.

Согласно ч. 1 ст. 89 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, для взыскания денежных сумм или истребования имущества от должника нотариус совершает исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность.

Федеральным законом от 03.07.2016 N 360-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", вступившим в силу с 15 июля 2016 года, внесены изменения в ст. 90 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Так, в соответствии со ст. 90 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате документами, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, являются, в том числе кредитные договоры, за исключением договоров, кредитором по которым выступает микрофинансовая организация, при наличии в указанных договорах или дополнительных соглашениях к ним условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса.

В соответствии со ст. 91 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате исполнительная надпись совершается, если:

1) представленные документы подтверждают бесспорность требований взыскателя к должнику;

2) со дня, когда обязательство должно было быть исполнено, прошло не более чем два года.

Особенности совершения исполнительных надписей по отдельным видам обязательств устанавливаются настоящими Основами.

В соответствии со ст. 91.2 о совершенной исполнительной надписи нотариус направляет извещение должнику в течение трех рабочих дней после ее совершения.

Согласно ст. 91.1 нотариус совершает исполнительную надпись на основании заявления в письменной форме взыскателя при условии представления документов, предусмотренных статьей 90 настоящих Основ, расчета задолженности по денежным обязательствам, подписанного взыскателем, с указанием платежных реквизитов счета взыскателя, копии уведомления о наличии задолженности, направленного взыскателем должнику не менее чем за четырнадцать дней до обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи, документа, подтверждающего направление указанного уведомления.

В случае, если исполнение обязательства зависит от наступления срока или выполнения условий, нотариусу представляются документы, подтверждающие наступление сроков или выполнение условий исполнения обязательства.

О совершенной исполнительной надписи нотариус направляет извещение должнику в течение трех рабочих дней после ее совершения (статья 91.2 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).

Согласно ст. 92 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате исполнительная надпись должна содержать:

1) место совершения исполнительной надписи;

2) дату (год, месяц, число) совершения исполнительной надписи;

3) фамилию, имя и отчество (при наличии), должность нотариуса, совершившего исполнительную надпись, и наименование государственной нотариальной конторы или нотариального округа;

4) сведения о взыскателе - юридическом лице: полное наименование, место нахождения, фактический адрес (если он известен), основной государственный регистрационный номер, дату государственной регистрации в качестве юридического лица, идентификационный номер налогоплательщика; сведения о взыскателе - физическом лице: фамилию, имя и отчество (при наличии), место жительства или место пребывания;

5) сведения о должнике - юридическом лице: полное наименование, место нахождения, фактический адрес (если он известен), основной государственный регистрационный номер, дату государственной регистрации в качестве юридического лица, идентификационный номер налогоплательщика; сведения о должнике - физическом лице: фамилию, имя и отчество (при наличии), а также при наличии сведений, содержащихся в документах, представленных нотариусу, паспортные данные, адрес, паспортные данные, место работы, а для должника, являющегося индивидуальным предпринимателем, дату и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, идентификационный номер налогоплательщика;

6) обозначение срока, за который производится взыскание;

7) сведения о подлежащем истребованию имуществе и его идентифицирующих признаках или сумму, подлежащую взысканию, в том числе сумму неустойки (за исключением суммы неустойки по кредитным договорам), процентов в случае, если их начисление предусмотрено договором, а также сумму расходов, понесенных взыскателем в связи с совершением исполнительной надписи;

8) номер, под которым исполнительная надпись зарегистрирована в реестре;

9) обозначение суммы нотариального тарифа, уплаченного взыскателем;

10) подпись нотариуса, совершившего исполнительную надпись;

11) печать нотариуса.

При этом судом установлено, что... г. между адрес Банк" и Шендеровой А.Ф. был заключен договор о выпуске и использовании кредитной карты, посредством подписания Шендеровой А.Ф. заявления-анкеты на оформление кредитной карты Тинькофф.

адрес Банк" обратилось к нотариусу адрес Барановской Л.И. с заявлением о совершении исполнительной надписи на договоре о выпуске и использовании кредитной банковской карты, заключенном... года с Шендеровой А.Ф.

адрес банк" были представлены документы, необходимые для совершения нотариусом исполнительной надписи и предусмотренные ст.ст. 91, 91.1, 92 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, в том числе справка о размере задолженности, выписка по счету, расчет задолженности и заключительное требование, направленное истцу... г, которое было возвращено отправителю... г.

Нотариусом адрес Барановской Л.И.... года совершена за реестровым N... исполнительная надпись на договоре о выпуске и использовании кредитной банковской карты N... от... года, заключенном между истцом и адрес Банк".

Согласно исполнительной надписи с Шендеровой А.Ф. взыскана неуплаченная в срок по кредитному договору задолженность за период с... г. по... г. в размере сумма и проценты за пользование кредитом в сумма, нотариальный тариф в размере сумма

Нотариусом адрес Барановской Л.И.... г. за исходящим номером N... истцу было направлено извещение о совершении исполнительной надписи.

Указанные фактические обстоятельства установлены в судебном заседании, подтверждаются собранными по делу доказательствами.

В силу абз. 2 п.1 ст. 165.1 ГК РФ сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Риск неполучения поступившей корреспонденции несет адресат. Если в юридически значимом сообщении содержится информация об односторонней сделке, то при невручении сообщения по обстоятельствам, зависящим от адресата, считается, что содержание сообщения было им воспринято, и сделка повлекла соответствующие последствия (например, договор считается расторгнутым вследствие одностороннего отказа от его исполнения).

Извещение о совершении нотариального действия было направлено нотариусом в адрес истца, указанный в заявление-анкете,... года за исх. N.., то есть в день вынесения исполнительной надписи, в связи с чем, суд указал, что довод истца о том, что нотариус не исполнила своей обязанности, суд не принял во внимание, поскольку отсутствие надлежащего контроля за поступающей по месту регистрации и месту фактического проживания истца корреспонденцией является риском для нее самой, все неблагоприятные последствия которого несет фио, и не свидетельствует о неисполнении или ненадлежащем исполнении нотариусом своей обязанности по уведомлению должника о совершении в отношении нее исполнительной надписи.

Ссылка Шендеровой А.Ф. на наличие спора о праве и не согласие с начисленными процентами за пользование кредитом также отклонена судом, поскольку на момент вынесения исполнительной надписи между Банком и истцом отсутствовали судебные споры о размере задолженности.

Довод заявителя о том, что между ним и Банком не заключался договор, не принят судом во внимание, поскольку он опровергается представленной копией заявления-анкеты, подписанной Шендеровой А.Ф, кроме того, из представленных материалов следует, что истец картой Банка пользовался, производил снятие денежных средств.

В то же время удовлетворяя заявление Шендеровой А.Ф. суд исходил из того, что в заявлении-анкете отмечено, что условия договора на выпуск и обслуживание кредитных карт содержатся в заявлении-анкете, а также в Тарифах по кредитным картам и Общих условиях выпуска и обслуживания кредитных карт, которые в совокупности являются неотъемлемой частью договора.

Общие условия выпуска и обслуживания кредитных карт, а также Общие условия кредитования являются приложением к Условиям комплексного банковского обслуживания (далее -УКБО).

Как следует из материалов дела, договор о выпуске и использовании кредитной банковской карты был заключен с Шендеровой А.Ф.... г, то есть до внесения изменений в ст.90 Основ законодательства о нотариате. При этом в указанном договоре, заключенном между Шендеровой А.Ф. и адрес Банк" не предусмотрены условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса.

Условия УКБО в соответствии с п.5.3.2 которых банк вправе взыскивать задолженность на основании исполнительной надписи нотариуса дополнены указанным пунктом... г.

Учитывая, что на момент заключения кредитного договора между банком и Шендеровой А.Ф. возможность взыскания по исполнительной надписи нотариуса не была предусмотрена законом и такое условие не было согласовано сторонами договора при его заключении, суд исходил из того, что совершение исполнительной надписи в отсутствие надлежаще согласованного сторонами условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи не может быть признано законным.

Таким образом, исходя из того, что на момент заключения кредитного договора между банком и Шендеровой А.Ф. возможность взыскания по исполнительной надписи нотариуса не была предусмотрена законом и такое условие не было согласовано сторонами договора при его заключении, суд пришел к выводу о том, что нотариусом была совершена исполнительная надпись в отношении Шендеровой А.Ф. с нарушением требований, предусмотренных действующим законодательством. Данное обстоятельство свидетельствует о неправомерности совершения нотариусом адрес Барановской Л.И. исполнительной надписи в отношении должника Шендеровой А.Ф, в связи с чем данное нотариальное действие подлежит отмене как совершенное с нарушением норм действующего законодательства о нотариате.

Однако с таким выводом судебная коллегия согласиться не может исходя из следующего.

Как было указано выше... г. между адрес Банк" и Шендеровой А.Ф. был заключен договор о выпуске и использовании кредитной карты, посредством подписания Шендеровой А.Ф. заявления-анкеты на оформление кредитной карты Тинькофф.

В то же время... года фио подписала заявление о перевыпуске карты по названному договору, в котором указала на то, что с действующими УКБО, которые на тот момент содержали п.5.3.2. с указанием на возможность взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса, она ознакомлена и согласна, обязуется их соблюдать.

На указанные обстоятельства ссылался нотариус в суде первой инстанции в своих возражениях, при том что в подтверждение данных доводов к материалам дела было приобщено указанное заявление Шендеровой А.Ф. о перевыпуске карты от... года (л.д.51, 130).

Таким образом,... года стороны дополнительно согласовали условие о возможности взыскания задолженности по кредитному договору по исполнительной надписи нотариуса.

При таких обстоятельствах, поскольку вопреки выводам суда стороны согласовали возможность взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса, у суда не было оснований для удовлетворения заявления Шендеровой А.Ф, в связи с чем, решение подлежит отмене с вынесением по делу нового решения об отказе в удовлетворении заявления.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст.328, 330 ГПК РФ, судебная коллегия, ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Басманного районного суда адрес от... года отменить, принять по делу новое решение.

В удовлетворении заявления Шендеровой Антонины Федоровны к нотариусу адрес Барановской Людмиле Игоревне о признании незаконной и отмене исполнительной надписи отказать.

Председательствующий:

Судьи: