Апелляционное определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 28 ноября 2023 г. по делу N 33-46236/2023

Судебная коллегия по гражданским делам Московского городского суда в составе председательствующего Гербекова Б.И., судей фио, фио, при секретаре Бураевой А.Е., заслушав в открытом судебном заседании по докладу судьи фио, дело по апелляционной жалобе заинтересованного лица нотариуса адрес фио на решение Басманного районного суда адрес от 26 января 2023 года, которым постановлено:

Признать незаконным и отменить нотариальное действие нотариуса адрес фио по совершению исполнительной надписи N... от 27 января 2022 года в отношении кредитного договора N... от 08.11.2020 года, заключенного между Смирновым... и адрес Банк",

УСТАНОВИЛА:

Смирнов И.И. обратился в суд с заявлением к нотариусу адрес фио о признании незаконной исполнительной надписи на кредитном договоре с адрес Банк", совершенной 27.01.2022 года нотариусом адрес фио о взыскании с заявителя в пользу адрес Банк" денежных средств по договору о выпуске и использовании кредитной банковской карты, указав, что 27 января 2022 года нотариусом совершена исполнительная надпись на кредитном договоре N... от 08.11.2020 г, заключенном между ним и адрес Банк", однако такие действия нотариуса являются незаконными, поскольку нотариус не уведомила заявителя о совершенной исполнительной надписи, кроме того задолженность не является бесспорной.

Заявитель Смирнов И.И, представитель нотариуса фио, представитель заинтересованного лица адрес Банк" в судебное заседание первой инстанции не явились, о слушании дела извещались, в

Судом постановлено вышеуказанное решение, об отмене которого просит заявитель по доводам жалобы.

Проверив материалы дела, выслушав представителя нотариуса фио по доверенности фио, представителя заинтересованного лица адрес Банк" по доверенности фио, обсудив возможность рассмотрения дела в отсутствие фио, извещенного о слушании дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Как разъяснил Пленум Верховного суда РФ от 19 декабря 2003 года N23 "О судебном решении", решение является законным и обоснованным в том случае, когда оно вынесено при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению, или основано на применении в необходимых случаях аналогии закона или аналогии права (ч. 4, ст. 1, ч. 3 ст. 11 ГПК РФ).

Решение является обоснованным тогда, когда имеющие значение для дела факты подтверждены исследованными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об их относимости и допустимости, или обстоятельствами, не нуждающимися в доказывании (ст.ст. 55, 69-61, 67 ГПК РФ), а также тогда, когда оно содержит исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов.

Приведенным требованиям постановленное решение суда не отвечает.

Согласно п. 10 ч. 1 ст. 262 ГПК РФ в порядке особого производства суд рассматривает дела по заявлениям о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении.

Данное заявление подлежит рассмотрению в порядке главы 37 ГПК РФ, регулирующей рассмотрение заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении.

В соответствии со ст. 310 ГПК РФ заинтересованное лицо, считающее неправильными совершенное нотариальное действие или отказ в совершении нотариального действия, вправе подать заявление об этом в суд по месту нахождения нотариуса или по месту нахождения должностного лица, уполномоченного на совершение нотариальных действий.

Согласно ч. 1 ст. 89 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, для взыскания денежных сумм или истребования имущества от должника нотариус совершает исполнительные надписи на документах, устанавливающих задолженность.

Федеральным законом от 03.07.2016 N 360-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", вступившим в силу с 15 июля 2016 года, внесены изменения в ст. 90 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

Так, в соответствии со ст. 90 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате документами, по которым взыскание задолженности производится в бесспорном порядке на основании исполнительных надписей, являются, в том числе кредитные договоры, за исключением договоров, кредитором по которым выступает микрофинансовая организация, при наличии в указанных договорах или дополнительных соглашениях к ним условия о возможности взыскания задолженности по исполнительной надписи нотариуса.

В соответствии со ст. 91 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате исполнительная надпись совершается, если:

1) представленные документы подтверждают бесспорность требований взыскателя к должнику;

2) со дня, когда обязательство должно было быть исполнено, прошло не более чем два года.

Особенности совершения исполнительных надписей по отдельным видам обязательств устанавливаются настоящими Основами.

В соответствии со ст. 91.2 о совершенной исполнительной надписи нотариус направляет извещение должнику в течение трех рабочих дней после ее совершения.

Согласно ст. 91.1 нотариус совершает исполнительную надпись на основании заявления в письменной форме взыскателя при условии представления документов, предусмотренных статьей 90 настоящих Основ, расчета задолженности по денежным обязательствам, подписанного взыскателем, с указанием платежных реквизитов счета взыскателя, копии уведомления о наличии задолженности, направленного взыскателем должнику не менее чем за четырнадцать дней до обращения к нотариусу за совершением исполнительной надписи, документа, подтверждающего направление указанного уведомления.

В случае, если исполнение обязательства зависит от наступления срока или выполнения условий, нотариусу представляются документы, подтверждающие наступление сроков или выполнение условий исполнения обязательства.

О совершенной исполнительной надписи нотариус направляет извещение должнику в течение трех рабочих дней после ее совершения (статья 91.2 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате).

Согласно ст. 92 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате исполнительная надпись должна содержать:

1) место совершения исполнительной надписи;

2) дату (год, месяц, число) совершения исполнительной надписи;

3) фамилию, имя и отчество (при наличии), должность нотариуса, совершившего исполнительную надпись, и наименование государственной нотариальной конторы или нотариального округа;

4) сведения о взыскателе - юридическом лице: полное наименование, место нахождения, фактический адрес (если он известен), основной государственный регистрационный номер, дату государственной регистрации в качестве юридического лица, идентификационный номер налогоплательщика; сведения о взыскателе - физическом лице: фамилию, имя и отчество (при наличии), место жительства или место пребывания;

5) сведения о должнике - юридическом лице: полное наименование, место нахождения, фактический адрес (если он известен), основной государственный регистрационный номер, дату государственной регистрации в качестве юридического лица, идентификационный номер налогоплательщика; сведения о должнике - физическом лице: фамилию, имя и отчество (при наличии), а также при наличии сведений, содержащихся в документах, представленных нотариусу, паспортные данные, адрес, паспортные данные, место работы, а для должника, являющегося индивидуальным предпринимателем, дату и место его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, идентификационный номер налогоплательщика;

6) обозначение срока, за который производится взыскание;

7) сведения о подлежащем истребованию имуществе и его идентифицирующих признаках или сумму, подлежащую взысканию, в том числе сумму неустойки (за исключением суммы неустойки по кредитным договорам), процентов в случае, если их начисление предусмотрено договором, а также сумму расходов, понесенных взыскателем в связи с совершением исполнительной надписи;

8) номер, под которым исполнительная надпись зарегистрирована в реестре;

9) обозначение суммы нотариального тарифа, уплаченного взыскателем;

10) подпись нотариуса, совершившего исполнительную надпись;

11) печать нотариуса.

При этом судом установлено, что 08.11.2020 г. между адрес Банк" и Смирновым И.И. был заключен договор о выпуске и использовании кредитной карты, посредством подписания Смирновым И.И. заявления-анкеты на оформление кредитной карты Тинькофф.

адрес Банк" обратилось к нотариусу адрес фио с заявлением о совершении исполнительной надписи на договоре о выпуске и использовании кредитной банковской карты, заключенном 08.11.2020 года со Смирновым И.И.

адрес банк" были представлены документы, необходимые для совершения нотариусом исполнительной надписи и предусмотренные ст.ст. 91, 91.1, 92 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, в том числе справка о размере задолженности, выписка по счету, расчет задолженности и заключительное требование, направленное заявителю 15.07.2021 г, которое было вручено заявителю 28.07.2021 г.

Нотариусом адрес фио 27 января 2022 года совершена за реестровым N... исполнительная надпись на договоре о выпуске и использовании кредитной банковской карты N... от 08.11.2020 года, заключенном между заявителем и адрес Банк".

Согласно исполнительной надписи со фио взыскана неуплаченная в срок по кредитному договору задолженность за период с 05.02.2021 г. по 08.07.2021 г. в размере сумма и проценты за пользование кредитом в размере сумма, нотариальный тариф в размере сумма

Нотариусом адрес фио 27.01.2022г. за исходящим номером N619 заявителю было направлено извещение о совершении исполнительной надписи.

Указанные фактические обстоятельства установлены в судебном заседании, подтверждаются собранными по делу доказательствами.

В силу абз. 2 п.1 ст. 165.1 ГК РФ сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

Риск неполучения поступившей корреспонденции несет адресат.

Извещение о совершении нотариального действия было направлено нотариусом в адрес заявителя, указанный в заявление-анкете, 27.01.2022 года за исх. N619, то есть в день вынесения исполнительной надписи, в связи с чем, довод заявителя о том, что нотариус не исполнила своей обязанности, не принят судом во внимание, поскольку отсутствие надлежащего контроля за поступающей по месту регистрации и месту фактического проживания заявителя корреспонденцией является риском для него самого, все неблагоприятные последствия которого несет Смирнов И.И. и не свидетельствует о неисполнении или ненадлежащем исполнении нотариусом своей обязанности по уведомлению должника о совершении в отношении него исполнительной надписи.

При этом действующим законодательством о нотариате не предусмотрен порядок направления указанных извещений заказным письмом с уведомлением.

В то же время удовлетворяя заявление фио, суд исходил из того, что решением Ейского городского суда адрес от 13 декабря 2021 года в удовлетворении исковых требований фио к адрес Банк" о защите прав потребителя, о признании несогласованными условия договора N.., об исключении из размера задолженности неправомерно рассчитанной суммы, отказано.

Решение вступило в законную силу 24 марта 2022 года.

Таким образом, суд полагал, что указанные обстоятельства свидетельствует о том, что нотариусом была совершена исполнительная надпись в отношении фио с нарушением требований, предусмотренных действующим законодательством, поскольку решение Ейского городского суда адрес от 13 декабря 2021 года на момент совершения исполнительной надписи (27.01.2022г.) не вступило в законную силу, адрес Банк" не имел законных оснований для обращения к нотариусу адрес фио о взыскании со фио задолженности по тому же договору, за тот же период, в связи с чем, действия нотариуса адрес фио являются незаконными, а исполнительная надпись N... от 27 января 2022 года о взыскании со фио задолженности по договору кредитной карте N... подлежит отмене.

Однако с таким выводом судебная коллегия согласиться не может исходя из следующего.

Как было указано выше, 27.01.2022 года адрес Банк" в лице представителя по доверенности фио направил в адрес нотариуса адрес фио заявление о свершении исполнительной надписи с приложением необходимых документов. Кроме того, в указанном заявлении взыскатель адрес Банк" указал, что на момент обращения взыскателя к нотариусу спор между сторонами в суде отсутствует.

У нотариуса не было оснований ставить под сомнение указание взыскателя в заявлении о совершении исполнительной надписи на отсутствие спора между сторонами в судебном порядке, поскольку все представленные банком сведения свидетельствовали о бесспорности требования.

Однако на момент обращения фио в суд спор, возникший между сторонами был разрешен как было указано выше решением Ейского городского суда адрес от 13 декабря 2021 года, которое вступило в законную силу 24.03.2022г, т.е. до момента обращения фио с рассматриваемым заявлением в суд.

При таких обстоятельствах, поскольку представленные банком нотариусу 13 декабря 2021 года документы свидетельствовали о бесспорности требований, в то время как решение суда об отказе Смирнову И.И. в признании несогласованными условий договора N... об исключении из размера задолженности неправомерно рассчитанной суммы на тот момент было постановлено, а на момент обращения заявителя в суд вступило в законную силу, у суда не было оснований для удовлетворения заявления фио о признании незаконным и отмене нотариального действия нотариуса, в связи с чем, решение подлежит отмене с вынесением по делу нового решения об отказе в удовлетворении заявления.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст.328, 330 ГПК РФ, судебная коллегия, ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Басманного районного суда адрес от 26 января 2023 года отменить, принять по делу новое решение.

В удовлетворении заявления Смирнова Ивана Ивановича к нотариусу адрес фио о признании незаконной и отмене исполнительной надписи отказать.

Председательствующий:

Судьи: