Кассационное определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 11 января 2024 г. по делу N 7У-10518/2023[77-93/2024-(77-5413/2023)]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Писаревой А.В, судей Гринсона Е.М, Лихановой Е.В, при секретаре Апариной Т.П.

с участием:

прокурора Форналь В.С, осужденного Грицука С.А, адвоката Яралиевой Н.Б, осужденного Шамкина Д.А, адвоката Карнюхиной Л.А, рассмотрела в открытом судебном заседании кассационное представление заместителя прокурора Западно-Сибирской транспортной прокуратуры Корниенко А.В. о пересмотре апелляционного приговора судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 24 марта 2023 г. в отношении Грицука С.А. и Шамкина Д.А.

Заслушав доклад председательствующего, выступление прокурора, поддержавшего доводы кассационного представления, а также осужденных и их защитников, возражавших против его удовлетворения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Ленинского районного суда г. Омска от 24 октября 2022 г.

ГРИЦУК СТЕПАН АНАТОЛЬЕВИЧ, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "данные изъяты", гражданин Российской Федерации, несудимый, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

ШАМКИН ДАНИЛ АЛЕКСЕЕВИЧ, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "данные изъяты", гражданин Российской Федерации, несудимый, осужден по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 6 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении в отношении осужденных изменена на заключение под стражу.

Срок отбытия наказания осужденным постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания осужденных под стражей с 24 октября 2022 г. до вступления приговора в законную силу, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Гражданский иск "данные изъяты" удовлетворен: признана недействительной сделка по передаче 77 050, 3 рубля за приобретение наркотического средства производное N-метилэфедрона массой 78, 72 г, применены последствия недействительности ничтожной сделки, предусмотренные ст. 169 ГК РФ.

Взысканы с Грицука С.А. в доход Российской Федерации денежные средства в размере 77 050, 3 рубля.

Приговором определена судьба вещественных доказательств.

В соответствии с апелляционным приговором судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 24 марта 2023 г. приговор суда первой инстанции отменен.

Грицук С.А. признан виновным:

- в совершении 13 преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ (наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.0265, 73.321951; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.022364, 73.322579; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.022172, 73.323219; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.021934, 73.323972; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.021581, 73.324907; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.021836, 73.324242; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.021848, 73.325392; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.023304, 73.32228.1; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.02311, 73.322278; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.023114, 73.32249; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.023213, 73.322559; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.023241, 73.32249; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.023124, 73.322605) по каждому из которых ему назначено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет;

- ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (в отношении наркотического вещества, общей массой 36, 53 гр.) к 6 годам 2 месяцам лишения свободы;

- ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (в отношении наркотического вещества общей массой 36, 9 гр.) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим назначено окончательно 6 лет 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Шамкин Д.А. признан виновным:

- в совершении 13 преступлений, предусмотренных ч. 3 ст. 30, п. "а", "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.0265, 73.321951; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.022364, 73.322579; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.022172, 73.323219; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.021934, 73.323972; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.021581, 73.324907; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.021836, 73.324242; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.021848, 73.325392; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.023304, 73.32228.1; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.02311, 73.322278; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.023114, 73.32249; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.023213, 73.322559; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.023241, 73.32249; наркотическое средство, изъятое в тайнике-закладке с географическими координатами 55.023124, 73.322605) по каждому из которых ему назначено наказание в виде лишения свободы на срок 5 лет;

- ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (в отношении наркотического вещества, общей массой 36, 53 гр.) к 6 годам 2 месяцам лишения свободы;

- ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (в отношении наркотического вещества общей массой 36, 9 гр.) к 4 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого наказания более строгим назначено окончательно 6 лет 2 месяца лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбытия наказания осужденным постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу.

На основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ в срок лишения свободы осужденным зачтено время их содержания под стражей с 24 октября 2022 г. до вступления приговора в законную силу, из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Постановлено прекратить производство по иску Омского транспортного прокурора о признании сделки по передаче денежных средств на покупку наркотических средств в размере 77 050, 03 руб. недействительной.

Апелляционным приговором определена судьба вещественных доказательств.

В кассационном представлении заместитель транспортного прокурора Западно-Сибирской транспортной прокуратуры Корниенко А.В. выражает несогласие с апелляционным приговором в связи с допущенными существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального закона и просит его отменить, а уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд иным составом.

Излагая обстоятельства дела, показания допрошенных по делу лиц, ссылаясь на нормы уголовного закона, приводит доводы о необоснованном исключении судом из объема обвинения осужденных квалифицирующего признака - совершение преступления организованной группой, поскольку она характеризовалась устойчивостью, внутренней иерархией, согласованностью преступных действий, четким распределением ролей среди участников при подготовке к преступлениям и непосредственно при их совершении, соблюдением различных мер конспирации, а именно общение последних с неустановленным организатором преступной группы и с другими ее членами осуществлялась только в сети "Интернет" под вымышленными данными.

Также отмечает, что органом предварительного следствия и судом достоверно установлено, что лидирующую роль в данной группе занимало неустановленное лицо, материалы уголовного дела в отношении которого выделены в отдельное производство, которое создало интернет-магазин с целью незаконного оборота наркотических средств и путем размещения объявлений в сети "Интернет" о трудоустройстве привлекало иных лиц в качестве соучастников; указанным способом к преступной деятельности привлечены Грицук С.А, Шамкин Д.А. и другое лицо, в отношении которого дело выделено в отдельное производство, которые по указанию организатора преступной группы выполняли определенные функции, а именно получали в определенных местах крупные партии наркотических средств, заранее расфасованные на меньшие дозы, которые впоследствии они размещали на различных участках местности и фиксировали их координаты, а информацию о местонахождении "тайников-закладок" посредством приложения "Telegram" с использованием сети "Интернет" передавали иным участникам организованной группы в целях незаконного сбыта потребителям, что подтверждается показаниями Грицука С.А, "данные изъяты", результатами оперативно-розыскной деятельности, и другими доказательствами.

При этом утверждает, что неосведомленность Грицука С.А. и Шамкина Д.А. об иных участниках организованной группы напротив, свидетельствует о наличии конспирации между ними и не может являться основанием для исключения квалифицирующего признака "совершение преступления организованной группой", поскольку является одним из определяющих ее характеристик.

Кроме того, полагает, что судом апелляционной инстанции действия осужденных ошибочно квалифицированы по совокупности преступлений, поскольку Грицук С.А. и Шамкин Д.А. совершили продолжаемое преступление в составе организованной группы, состоящее из нескольких тождественных действий, направленных к общей цели и составляющих в своей совокупности единое целое, что подтверждается материалами уголовного дела.

Указывает, что поскольку Грицуку С.А. и Шамкину Д.А. инкриминировано ряд тождественных действий в составе организованной группы, направленных на длительный незаконный сбыт всех переданных им наркотических средств неопределенному кругу лиц, то они подлежат квалификации как одно продолжаемое преступление, которое было пресечено сотрудниками полиции.

Отмечает, что в решении суда апелляционной инстанции не приведено доказательств, подтверждающих вывод о наличии у Грицука С.А. и Шамкина Д.А. умысла на совершение нескольких самостоятельных преступлений.

Также ссылаясь на нормы ч. 1 ст. 30 УК РФ и разъяснений постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", выражает несогласие с выводами суда относительно квалификации действий Грицука С.А. и Шамкина Д.А. по ч. 1 ст. 30 п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, направленных на сбыт наркотического средства массой 36, 9 гр, изъятого 8 июня 2021 г. в ходе осмотра места происшествия, поскольку ими приняты все зависящие от них меры к приобретению наркотиков путем размещения иными участниками организованной группы в тайниках, получению координат их местонахождения для последующей реализации, то есть умышленно создали условия для сбыта данного наркотического средства, но преступление не довели до конца по независящим от них обстоятельствам, ввиду их задержания, что составляет объективную сторону сбыта. В связи с чем, они должны нести уголовную ответственность за покушение на незаконный сбыт наркотических средств.

При этом обращает внимание, что судом апелляционной инстанции в апелляционном приговоре на листе N 9 неверно указан вес изъятого наркотического средства - 36, 53 гр.

Утверждает, что судом необоснованно учтено в качестве смягчающего наказание обстоятельства осужденному Шамкину Д.А. - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, что повлекло применение положений ч. 1 ст. 62 УК РФ, поскольку указанное противоречит материалам уголовного дела и разъяснениям, изложенным в п. 30 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22 декабря 2015 г. N 5 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания".

Проверив материалы уголовного дела и судебные решения, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему выводу.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения были допущены судом апелляционной инстанции по настоящему делу.

В силу ч. 2 ст. 389.28 УПК РФ апелляционный приговор выносится в порядке, установленном ст. 297 - 313 УПК РФ, с учетом особенностей, предусмотренных главой 45.1 УПК РФ, то есть должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации и основан на правильном применении уголовного закона.

Согласно предъявленному обвинению, Грицук С.А. и Шамкин Д.А. покушались на незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), организованной группой, в крупном размере.

Суд первой инстанции признал их виновными и осудил за покушение на незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть Интернет), группой лиц по предварительном сговору, в крупном размере.

Судебная коллегия по уголовным делам Омского областного суда постановляя апелляционный приговор квалифицировала действия осужденных по совокупности преступлений:

- по каждому из 13 фактов изъятия 18 декабря 2020 г. наркотических средств в тайниках-закладках с указанием географических координат общей массой 5, 29 гр. - ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере;

- по факту изъятия наркотических средств в размере 36, 53 гр. у "данные изъяты" 17 декабря 2020 г. в ходе его личного досмотра - ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере;

- по факту изъятия 8 июня 2021 г. наркотических средств общей массой 36, 9 гр. у "данные изъяты" - ч. 1 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ, как приготовление к незаконному сбыту в крупном размере.

Свои выводы о квалификации действий осужденных по факту изъятия наркотических средств 8 июня 2021 г. как приготовление к особо тяжкому преступлению судебная коллегия мотивировала тем, что сообщение о месте нахождения наркотического средства было направлено иным лицом непосредственно перед задержанием осужденных и было обнаружено органом предварительного расследования при осмотре телефона Грицука С.А, изъятого у него при личном досмотре, после чего в ходе осмотра места тайника-закладки оно было изъято из незаконного оборота. Тем самым, по мнению суда апелляционной инстанции, Грицук С.А. и Шамкин Д.А. договорившись с куратором интернет-магазина о получении им новой партии наркотических средств, после поступления на телефон посредством сети "Интернет" 17 декабря 2020 г. сообщения от последнего с указанием координат местонахождения тайника с наркотическим средством, каких-либо действий, направленных на их незаконный сбыт, не совершали по причине их задержания сотрудниками полиции.

Между тем, суд апелляционной инстанции оставил без внимания правовую позицию Верховного Суда Российской Федерации, выраженную в п. 13, 13.2 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15 июня 2006 г. N 14 "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами", а также то, что осужденные приняли все зависящие от них меры к приобретению наркотических средств путем размещения иным лицом в тайнике-закладке, получению координат его местонахождения для последующей реализации, но не довели преступный умысел до конца по независящим от них обстоятельствам, что составляет часть объективной стороны сбыта наркотических средств.

Кроме того, согласно предъявленному обвинению, Грицук С.А. и Шамкин Д.А. покушались на незаконный сбыт наркотических средств в размере: 5, 29 гр, находящихся в 13 свертках, помещенных "данные изъяты", обнаруженных и изъятых сотрудниками полиции 18 декабря 2020 г.; 36, 53 гр, изъятых в ходе личного досмотра у "данные изъяты". 17 декабря 2020 г.; 36, 9 гр, изъятых у "данные изъяты" 8 июня 2021 г.

Однако описывая преступные деяния, признанные судом доказанными, а именно по факту изъятия 8 июня 2021 г. у дома "данные изъяты", суд апелляционной инстанции установил, что реализуя преступный умысел на незаконный сбыт наркотических средств, иное лицо поместило в тайник наркотическое средство, массой не менее 36, 53 гр, в то время как признал виновными осужденных за совершение данного преступления в отношении наркотических средств общей массой 36, 9 гр, тем самым допустил противоречие между описательно-мотивировочной и резолютивной частями апелляционного приговора.

Также суд апелляционной инстанции признавая в качестве смягчающего наказание Шамкину Д.А. обстоятельства - активное способствование раскрытию и расследованию преступления, сослался лишь на действия Грицука С.А, которые были положены в основу обвинения Шамкина Д.А, что свидетельствовало, по мнению судебной коллегии, о наличии у последнего данного обстоятельства. Между тем, судебная коллегия не указала, в чем именно выразились действия Шамкина Д.А, не привела мотивов о том, какие именно сведения, не известные органам предварительного следствия, сообщил последний, а также об обстоятельствах совершения какого из преступлений, поскольку суд апелляционной инстанции признал его виновным в совершении нескольких преступлений, и каким образом это способствовало раскрытию им преступления и ускорению расследования по делу.

При таких данных, апелляционный приговор нельзя признать законным и обоснованным, поскольку выявленные в процессе кассационного рассмотрения уголовного дела нарушения требований уголовно-процессуального закона судебная коллегия признает существенными, повлиявшими на исход дела, которые в силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ являются основанием для отмены судебного решения апелляционной инстанции с передачей настоящего уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение, но иным составом суда.

Иные доводы, приведенные в кассационном представлении, подлежат проверке при новом апелляционном рассмотрении.

В связи с отменой судебного решения по изложенным выше основаниям и передачей уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение, в целях охраны прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства и надлежащего проведения судом судебного разбирательства в разумные сроки, судебная коллегия считает необходимым избрать в отношении Грицука С.А. и Шамкина Д.А. меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца, поскольку имеются основания полагать, что осужденные могут продолжить заниматься преступной деятельностью и скрыться от суда. При этом судебная коллегия в соответствии с требованиями ст. 97, 99 УПК РФ учитывает данные, характеризующие личность последних, имеющиеся в материалах уголовного дела, а также то, что они обвиняются в совершении особо тяжкого преступления.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 401.1, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

кассационное представление заместителя прокурора Западно-Сибирской транспортной прокуратуры Корниенко А.В. удовлетворить частично.

Апелляционный приговор судебной коллегии по уголовным делам Омского областного суда от 24 марта 2023 г. в отношении осужденных Грицука Сергея Анатольевича и Шамкина Данила Алексеевича отменить.

Передать дело на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд иным составом.

Избрать Грицуку С.А. и Шамкину Д.А. меру пресечения в виде заключения под стражу на 3 месяца, то есть до 11 апреля 2024 г.

Председательствующий А.В. Писарева

Судьи Е.М. Гринсон

Е.В. Лиханова