Кассационное определение СК по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции от 14 декабря 2023 г. по делу N 7У-9980/2023[77-5160/2023]

Судебная коллегия по уголовным делам Восьмого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Дамдиновой С.Ж.

судей Самулина С.Н, Чистяковой Е.А.

при секретаре Сафатовой Е.С.

с участием прокурора Цымпиловой О.И.

осужденного Люманова Э.А.

адвоката Кочетковой Е.Л.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Люманова Э.А. на приговор Октябрьского районного суда г.Томска от 31 января 2023 года и апелляционное определение Томского областного суда от 17 апреля 2023 года, которыми

Люманов Эдем Айдерович, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", гражданин РФ, несудимый, осужден по:

- ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств другому лицу в период не позднее 21 февраля 2022 года) к 4 годам 2 месяцам лишения свободы;

- ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств другому лицу в период не позднее 04 мая 2022 года) к 4 годам 2 месяцам лишения свободы;

- ч. 1 ст. 231 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы;

- ч. 2 ст. 228 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено 4 года 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

Зачтено в срок лишения свободы время содержания осуждённого Люманова Э.А. под стражей с 05 мая 2022 года до дня вступления приговора в законную силу, в соответствии с ч. 3.2 ст.72 УК РФ, из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Томского областного суда от 17 апреля 2023 года приговор суда первой инстанции изменен:

- постановлено признать в соответствии с п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ обстоятельством, смягчающим наказание Люманову Э.Д. по каждому из преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 231 УК РФ, ч. 2 ст. 228 УК РФ - активное способствование раскрытию и расследованию преступления;

- постановлено признать в соответствии с ч. 2 ст. 61 УК РФ обстоятельствами, смягчающими наказание Люманову Э.Д. по преступлениям, предусмотренным ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств в период не позднее 04 мая 2022 года), ч. 1 ст. 231 УК РФ и ч. 2 ст. 228 УК РФ - полное признание вины и раскаяние в содеянном.

Постановлено снизить Люманову Э.Д. назначенное по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств в период не позднее 21 февраля 2022 года) наказание до 4 лет лишения свободы; назначенное по ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (по эпизоду незаконного сбыта наркотических средств в период не позднее 04 мая 2022 года) наказание до 4 лет лишения свободы; назначенное по ч. 1 ст. 231 УК РФ наказание до 6 месяцев лишения свободы.

На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ, ч. 1 ст. 231 УК РФ, ч. 2 ст. 228 УК РФ, постановлено назначить Люманову Э.Д. наказание в виде лишения свободы на срок 4 года 3 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставлен без изменения.

Заслушав доклад судьи Восьмого кассационного суда общей юрисдикции Дамдиновой С.Ж, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационной жалобы осужденного, выступления осужденного Люманова Э.А, адвоката Кочетковой Е.Л, поддержавших доводы кассационной жалобы в полном объеме, мнение прокурора Цымпиловой О.И. об отмене решения суда апелляционной инстанции в связи с допущенными нарушениями уголовно-процессуального закона, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Люманов Э.А. признан виновным и осужден за два эпизода незаконного сбыта наркотических средств; незаконное культивирование в крупном размере растений, содержащих наркотические средства; незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Преступление совершено при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В кассационной жалобе осужденный Люманов Э.А. выражает несогласие с назначенным наказанием, которое считает чрезмерно суровым. Полагает, что суд не учел в полной мере данные о его личности, влияние назначенного наказания на условия жизни его семьи, наличие исключительно положительных характеристик по месту жительства, работы и учебы, отсутствие судимости, наличие на иждивении двух несовершеннолетних детей гражданской жены и пожилой матери, имеющей ряд тяжелых заболеваний, трудоустройство, что на учете у психиатра и нарколога не состоял, признал вину в совершении преступлений полном объеме, раскаялся в содеянном, давал признательные показания и написал явку с повинной, активно способствовал раскрытию и расследованию преступлений, совершил преступления впервые. Указанные обстоятельства не были учтены в полной мере, просит судебные решения изменить, назначить наказание с применением положений ч. 6 ст. 15, ст. 53.1, ст. 64, ст. 73 УК РФ.

В возражениях на кассационную жалобу осужденного Люманова Э.А. заместитель прокурора Октябрьского района г. Томска Тюкалов М.Ю. приводит доводы, в которых считает судебные решения законными и обоснованными, кассационную жалобу осужденного просит оставить без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы осужденного Люманова Э.А, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения закона допущены судом аппелляционной инстанции

Люманов Э.А. признан виновным в совершении сбыта наркотического средства другому лицу 21 февраля 2022 года и 04 мая 2022 года, незаконное культивирование в крупном размере растений, содержащих наркотические средства; незаконное приобретение и хранение без цели сбыта наркотических средств в крупном размере.

Материалы данного уголовного дела постановлением следователя были выделены из уголовных дел возбужденных в отношении ФИО9 и ФИО11 по факту сбыта наркотических средств, приобретенных ранее у Люманова Э.А.

Таким образом, материалы уголовных дел в отношении ФИО11 и Люманова Э.А. ранее составляли одно уголовное дело, в основу обвинения указанных лиц положены одни и те же доказательства, в том числе материалы оперативного-розыскных мероприятий проведенных в отношении ФИО11

По уголовному делу в отношении Люманова Э.А. в качестве свидетеля допрошен ФИО10, его показания данные в ходе предварительного следствия, оглашены и исследованы в судебном заседании в соответствии со ст. 281 УПК РФ.

ФИО11 осужден Советским районным судом г.Томска 08 декабря 2022 года за незаконный сбыт наркотических средств.

Приговоры в отношении ФИО11 и Люманова Э.А. обжалованы в апелляционном порядке в Томский областной суд.

Исходя из положений ст. 63 УПК РФ, а также правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, выраженной в определениях NN 799-О-О от 01.11.2007 и NN 733-О-П от 17.08.2008 года, повторное участие судьи в рассмотрении уголовного дела в случаях, когда такое участие связано с оценкой ранее уже исследовавшихся с его участием обстоятельств по делу, является недопустимым во всех случаях, как при новом рассмотрении дела после отмены первоначального решения, так и после выраженного вышестоящей судебной инстанцией согласия с таким решением. В противном случае может быть поставлена под сомнение беспристрастность и объективность судьи.

Вместе с тем, несмотря на наличие по уголовным делам в отношении ФИО11 и Люманова Э.А. одних и тех же обстоятельств и доказательств, в рассмотрении апелляционных жалоб по уголовному делу в отношении ФИО11 02 февраля 2023 года и по делу в отношении Люманова Э.А. 17 апреля 2023 года принимали участие судьи Томского областного суда Фадеев Е.Н. и Мысин И.В, причем докладчиком по обоим делам являлся судья Фадеев Е.Н.

При таких обстоятельствах, участие одних и тех же судей в рассмотрении уголовного дела в отношении Люманова Э.А. является недопустимым, поскольку участие судей связано с оценкой ранее исследованных обстоятельств дела и свидетельствует о вынесении апелляционного определения в отношении Люманова Э.А. незаконным составом суда.

Согласно п. 2 ч. 2 ст. 389.17 УПК РФ вынесение решения незаконным составом суда в любом случае является основанием к отмене судебного решения.

В связи с изложенным, апелляционное определение подлежит отмене с передачей уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение иным составом суда.

В связи с отменой апелляционного определения по процессуальным основаниям, доводы кассационной жалобы осужденного подлежат оценке и проверке при новом апелляционном рассмотрении уголовного дела.

Исходя из обстоятельств дела и данных о личности осужденного, судебная коллегия считает необходимым в целях охраны прав и законных интересов участников уголовного судопроизводства и проведения судебного заседания в разумные сроки по уголовному делу, избрать соответствии со ст. ст. 97, 108, 255 УПК РФ в отношении него меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на три месяца.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.401.14-401.16 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

апелляционное определение Томского областного суда от 17 апреля 2023 года в отношении Люманова Эдема Айдеровича отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд иным составом суда.

Избрать в отношении Люманова Э.А. меру пресечения в виде содержания под стражей сроком на 3 месяца, до 14 марта 2024 года.

Председательствующий С.Ж. Дамдинова

Судьи С.Н. Самулин

Е.А. Чистякова