Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 11 января 2024 г. по делу N 7У-10902/2023[77-21/2024-(77-4093/2023)]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе

председательствующего Сюбаева И.И, судей Семёшина В.Я, Дементьева А.А, при помощнике судьи Солодовниковой М.А, ведущей протокол судебного заседания, с участием

прокурора Гулиева А.Г, осужденного Алексеева А.В. (в режиме видео-конференц-связи), защитника осужденного - адвоката Артёмовой Т.В, представившей удостоверение N 12919 и ордер N 108 от 14 декабря 2023 года, выданный адвокатским кабинетом Артёмовой Т.В, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Алексеева А.В. на приговор Нагатинского районного суда города Москвы от 15 ноября 2022 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 17 апреля 2023 года.

Заслушав доклад судьи Семёшина В.Я, изложившего содержание обжалуемых судебных решений, доводы кассационной жалобы и поступивших возражений; выступления осужденного Алексеева А.В. и его защитника - адвоката Артёмовой Т.В, поддержавших доводы жалобы; прокурора Гулиева А.Г, полагавшего необходимым приговор и апелляционное определение в части решения о вещественных доказательствах отменить, уголовное дело в указанной части передать на новое рассмотрение в порядке, установленном главой 47 УПК РФ, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Нагатинского районного суда города Москвы от 15 ноября 2022 года

Алексеев А.В, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в "адрес", не судимый, осужден:

по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам 6 месяцам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима;

мера пресечения в виде заключения под стражу, до вступления приговора в законную силу, оставлена без изменения;

срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу;

на основании ч. 3.2 ст. 72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время фактического задержания и содержания под стражей до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы;

решен вопрос о вещественных доказательствах.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 17 апреля 2023 года приговор в отношении Алексеева А.В. оставлен без изменения.

Согласно приговору Алексеев А.В. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств (вещества, содержащего наркотические средства героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой не менее 15, 62 г), в крупном размере.

Преступление совершено в июне 2022 года в городе Москве при обстоятельствах, установленных судом и изложенных в приговоре.

В судебном заседании Алексеев А.В. вину в покушении на незаконный сбыт наркотических средств отрицал, утверждал, что изъятые наркотические средства приобрел для личного потребления.

В кассационной жалобе осужденный Алексеев А.В, считает вынесенные в отношении него судебные решения незаконными и подлежащими отмене или изменению, в связи с допущенными, по его мнению, в ходе предварительного расследования и судебного разбирательства существенными нарушениями уголовного и уголовно-процессуального закона.

Не соглашаясь с выводами суда о том, что его показания о приобретении наркотических средств в целях личного потребления, не нашли объективного подтверждения и опровергнуты приведенными в приговоре доказательствами, утверждает, что ни одно из доказательств не содержит упоминаний о сбыте обнаруженных при его задержании наркотических средств.

Ссылаясь на судебную практику, приводит довод о том, что количество наркотического средства, его расфасовка, при отсутствии иных доказательств, не могут бесспорно свидетельствовать о намерении сбыть наркотическое средство.

Указывает, что правовая оценка его действий является неверной; изложенные в приговоре выводы суда не соответствуют фактическим обстоятельствам дела; какие-либо сведения, подтверждающие выводы суда о покушении им на незаконный сбыт наркотических средств в крупном размере, в материалах уголовного дела отсутствуют.

Просит приговор и апелляционное определение в отношении него отменить, уголовное дело передать на новое рассмотрение или возвратить прокурору.

В возражениях на кассационную жалобу осужденного государственный обвинитель Н.Л.В. указывает, что при рассмотрении уголовного дела, вынесении судебных решений в отношении Алексеева А.В. каких-либо нарушений уголовного и уголовно-процессуального закона не допущено; выводы о виновности осужденного основаны на исследованных при разбирательстве по делу доказательствах, действиям осужденного дана верная юридическая оценка; назначенное осужденному наказание соответствует требованиями закона, является соразмерным содеянному и справедливым.

Проверив материалы уголовного дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы кассационной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Из протокола судебного заседания следует, что уголовное дело в отношении Алексеева А.В. рассмотрено с соблюдением требований уголовно-процессуального закона, в соответствии с принципами состязательности и равноправия сторон; осужденному и его защитнику предоставлены равные со стороной обвинения возможности для реализации своих прав.

Постановленный в отношении Алексеева А.В. приговор соответствует требованиям ст. ст. 303, 304, 307 - 309 УПК РФ, в нём содержится описание преступного деяния, признанного судом доказанным, приведены установленные судом обстоятельства преступного деяния, подлежащие доказыванию, в том числе, место, время, форма вины осужденного, а также последствия преступления.

Доводы осужденного об отсутствии у него намерения сбывать наркотические средства, проверялись при разбирательстве по делу и были обоснованно отвергнуты судом на основании доказательств, содержание которых изложено в приговоре.

Так, из показаний свидетеля М.В.Д. - сотрудника полиции, следует, что на основании информации, поступившей в отношении неустановленного лица, занимающегося незаконной реализацией наркотических средств через тайники-"закладки", 7 июня 2022 года проведено оперативно-розыскное мероприятие "Наблюдение" в ходе которого зафиксированы действия лица, как впоследствии установлено - Алексеева А.В, который что-то положил в кусты у "адрес", непосредственно после этого был задержан; при личном досмотре у Алексеева А.В. обнаружены девять свертков из липкой ленты; еще один сверток изъят из кустов при осмотре места происшествия.

Свидетель Е.А.С. подтвердил при допросе, что 7 июня 2022 года в его присутствии в ходе личного досмотра Алексеева А.В. сотрудниками полиции были изъяты девять свертков из липкой ленты, еще один сверток изъят в ходе осмотра места происшествия из куста у "адрес".

Согласно показаниям свидетеля Б.А.В. - сотрудника полиции, 7 июня 2022 года в отделе МВД России по району Орехово-Борисово Южное города Москвы при досмотре Алексеева А.В, за подкладкой в области пояса джинсовых брюк последнего, был обнаружен сверток с порошкообразным веществом, впоследствии изъятый.

Из протокола личного досмотра от 7 июня 2022 года следует, что у Алексеева А.В. обнаружены и изъяты находившиеся при нём 9 свертков из липкой ленты с веществом внутри.

Как зафиксировано в протоколах осмотра места происшествия от 7 июня 2022 года, у "адрес" обнаружен сверток из липкой ленты, еще один сверток из бумаги изъят в специальном помещении для задержанных лиц отдела МВД России по району Орехово-Борисово Южное "адрес".

В результате обыска, проведенного 7 июня 2022 года в квартире по месту проживания Алексеева А.В, обнаружены и изъяты электронные весы.

Согласно заключениям судебных экспертиз, во всех изъятых свертках обнаружено вещество, содержащее наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин; следы указанных наркотических средств выявлены также на поверхности электронных весов, изъятых в жилище Алексеева А.В.

Никаких неустранённых противоречий, которые повлияли или могли повлиять на законность принятого решения, положенные в основу приговора доказательства, не содержат.

Результаты оперативно-розыскной деятельности получены и переданы органам предварительного расследования в соответствии с требованиями ст. 11 Федерального закона от 12 августа 1995 года N 144-ФЗ "Об оперативно-розыскной деятельности", п. 9 Инструкции "О порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд", соответствуют требованиям ст. 89 УПК РФ, свидетельствуют о наличии у Алексеева А.В. умысла на совершение противоправных действий, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность.

Изложенные в кассационной жалобе доводы об отсутствии у осужденного намерения сбывать изъятые наркотические средства, фактически сводятся к переоценке доказательств, которые оценены судом по внутреннему убеждению, основанному на совокупности имеющихся доказательств, как это предусмотрено ст. 17 УПК РФ.

Указанные доводы, не могут быть приняты во внимание при пересмотре судебных решений в порядке гл. 47.1 УПК РФ, поскольку суд кассационной инстанции не исследует обстоятельства и не переоценивает какие-либо доказательства, в связи с чем исходит из признанных установленными судом первой инстанции фактических обстоятельств дела, проверяя в процессе кассационного производства лишь правильность применения и толкования нижестоящими судебными инстанциями норм материального и процессуального закона.

То обстоятельство, что данная судом оценка собранных по делу доказательств не совпадает с позицией осужденного, не свидетельствует о нарушении судом требований ст. 88 УПК РФ и не является основанием для изменения или отмены состоявшихся по делу судебных решений.

Как верно установилсуд, Алексеев А.В, имея в своем распоряжении одиннадцать свертков с веществом, содержащим наркотические средства, в целях их последующей реализации через тайники-"закладки", поместил один сверток в тайник, однако не смог довести свой преступный умысел до конца, так как был задержан, наркотическое средство у него изъято.

В соответствии с установленными фактическими обстоятельствами дела действия Алексеева А.В. правильно квалифицированы судом, как преступление, предусмотренное ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ - покушение на незаконный сбыт наркотических средств, в крупном размере. Основания для иной квалификации действий осужденного отсутствуют.

Назначенное осужденному наказание соответствует требованиям ст. 6, 43, 60 УК РФ, при назначении наказания учтены данные о личности Алексеева А.В, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи, отсутствие отягчающих, смягчающие наказание обстоятельства, к числу которых отнесены активное способствование раскрытию и расследованию преступления; частичное признание вины; раскаяние в содеянном; привлечение к уголовной ответственности впервые; наличие на иждивении троих малолетних детей, а также матери пенсионного возраста и сестры, имеющих заболевания; состояние здоровья, как иждивенцев, так и самого осужденного; участие в прошлом в боевых действиях.

Объективных данных о наличии иных обстоятельств, подлежащих учету в качестве смягчающих наказание Алексеева А.В, не установлено.

Исходя из всех обстоятельств дела, влияющих на назначение наказания, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что справедливым и соразмерным содеянному осужденным является наказание в виде реального лишения свободы, а также об отсутствии оснований для применения положений ст. 64, 73 УК РФ, изменения категории преступления на менее тяжкую, в соответствии с ч. 6 ст. 15 УК РФ, приведя соответствующие мотивы решения, никаких оснований не соглашаться с которым не имеется.

Принимая во внимание наличие смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. "и" ч. 1 ст. 61 УК РФ, отсутствие отягчающих наказание обстоятельств, суд обоснованно назначил осужденному наказание, с учетом положений ч. 1 ст. 62 УК РФ; в связи с тем, что деяние осужденным не было доведено до конца по независящим от него обстоятельствам, правильно применил положения ч. 3 ст. 66 УК РФ.

Вид исправительного учреждения для отбывания осужденным наказания определен верно.

При рассмотрении дела в апелляционном порядке суд, в соответствии с требованиями ст. 389.9 УПК РФ, проверил по апелляционным жалобам осужденного и его защитника законность, обоснованность и справедливость приговора, дал оценку всем доводам, в том числе, аналогичным приведенным в кассационной жалобе.

Вместе с тем, судебные решения в отношении Алексеева А.В. подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч. 1 ст. 81 УПК РФ вещественными доказательствами признаются предметы и документы, которые могут служить средствами для обнаружения преступления и установления обстоятельств уголовного дела.

Изъятые по делу наркотические средства признаны вещественными доказательствами, приобщены к уголовному делу и помещены на хранение в СО ОМВД России по району Орехово-Борисово Южное города Москвы до их сдачи в 7 отдел УОТО ГУ МВД России по городу Москве, о чем вынесены соответствующие постановления (т. 1 л.д. 161 - 164, 179 - 181, т. 2 л.д. 38 - 40).

Постановлением следователя от 18 августа 2022 года из уголовного дела в отношении Алексеева А.В. выделены в отдельное производство материалы по факту незаконного сбыта последнему неустановленным лицом наркотических средств; в тот же день в отношении неустановленного лица возбуждено уголовное дело N по признакам преступления, предусмотренного п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ (т. 2 л.д. 72 - 73, 76 - 77).

Таким образом, наркотические средства, признанные вещественными доказательствами по уголовному делу в отношении Алексеева А.В, имеют доказательственное значение и по уголовному делу в отношении неустановленного лица.

Между тем, разрешая вопрос о вещественных доказательствах, суд принял необоснованное решение об уничтожении наркотических средств.

Согласно сведениям, представленным Нагатинским районным судом города Москвы, приговор в части вещественных доказательств не исполнен, наркотические средства не уничтожены.

При таких обстоятельствах судебные решения в отношении Алексеева А.В. в части решения об уничтожении вещественных доказательствах следует изменить - указать, что наркотические средства следует хранить до принятия решения по выделенному уголовному делу N.

На основании изложенного, руководствуясь положениями ст. 401.13, 401.14, 401.15 УПК РФ, ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Нагатинского районного суда города Москвы от 15 ноября 2022 года, апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 17 апреля 2023 года в отношении Алексеева А.В. в части решения о вещественных доказательствах изменить:

наркотические средства хранить до принятия решения по выделенному уголовному делу N;

в остальной части судебные решения оставить без изменения, кассационную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Председательствующий И.И. Сюбаев

Судьи В.Я. Семёшин

А.А. Дементьев