Кассационное определение СК по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 30 января 2024 г. по делу N 7У-3762/2023[77-109/2024-(77-2034/2023)]

Судебная коллегия по уголовным делам Пятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Леонтьева С.А, судей Железного А.В, Бурухиной М.Н, при помощнике судьи Жукове Л.Е, ведущем протокол судебного заседания, с участием прокурора Денисова М.О, защитника-адвоката Шахназарьян Л.Г, в режиме видеоконференц-связи осужденного Щербачевича Д.Э, защитника-адвоката Кибизова А.В.

в открытом судебном заседании рассмотрела кассационное представление заместителя прокурора РСО-Алания Шилина М.Н. на приговор Ленинского районного суда "адрес" РСО-Алания от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Щербачевича Джони Эльдаровича.

Заслушав доклад судьи Железного А.В, изложившего обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления, выступление прокурора Денисова М.О, поддержавшего доводы кассационного представления, мнения осужденного Щербачевича Д.Э, защитников-адвокатов Кибизова А.В, Шахназарьян Л.Г. об изменении приговора, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

по приговору Ленинского районного суда "адрес" РСО-Алания от ДД.ММ.ГГГГ

Щербачевич Джони Эльдарович, "данные изъяты"

осужден по:

п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы, ч. 2 ст. 272 УК РФ к 1 году лишения свободы, пп. "в", "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ к 2 годам лишения свободы, на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний окончательно назначено 3 года лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года, разрешены вопросы о процессуальных издержках и вещественных доказательств.

В апелляционном порядке дело не рассматривалось.

Щербачевич Д.Э. признан виновным и осужден за две кражи, то есть тайные хищения чужого имущества с причинением значительного ущерба, а также крупного ущерба гражданину с его банковского счета, а также за незаконный доступ к охраняемой законом компьютерной информации, повлекшей блокирование и модификацию компьютерной информации, из корыстной заинтересованности.

Преступления совершены в декабре 2022 года в "адрес" РСО- Алания при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора РСО-Алания Шилин М.Н, не соглашаясь с приговором, просит его изменить, указывает, что хищение денежных средств с банковского счета потерпевшего, открытого в ПАО "Сбербанк", осуществлялось посредством услуги " "данные изъяты"", при этом каких либо активных действий в целях неправомерного доступа к охраняемой законом компьютерной информации, связанной с ее модификацией либо блокированием, Щербачевич Д.Э. не совершал. При таких обстоятельствах изменение секретного кода (ПИН-кода) похищенной банковской карты для обналичивания денежных средств явилось способом совершения хищения и не связано с модификацией компьютерной информации, которая сама по себе не претерпела каких-либо изменений. Делает вывод о том, что действия Щербачевича Д.Э. охватывались составом преступления, предусмотренного п.п. "в", "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, и дополнительной квалификации по ч. 2 ст. 272 УК РФ не требовали. Просит исключить из осуждения Щербачевича Д.Э. ч. 2 ст. 272 УК РФ.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационного представления, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

Признав Щербачевича Д.Э. виновным в хищении денежных средств в размере "данные изъяты" рублей с банковского счета ФИО9, суд квалифицировал его действия по совокупности преступлений: как кражу, то есть тайное хищение чужого имущества в крупном размере с банковского счета, по п.п. "в", "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, и как незаконный доступ к охраняемой законом компьютерной информации, повлекший блокирование и модификацию компьютерной информации, из корыстной заинтересованности, по ч. 2 ст. 272 УК РФ.

Между тем, Щербачевич Д.Э. приобрел возможность совершения операций с денежными средствами на лицевом счете банковской карты потерпевшего не в результате совершения им активных действий в целях неправомерного доступа к охраняемой законом компьютерной информации, а в результате хищения мобильного телефона и банковской карты, принадлежащих потерпевшему.

Хищение денежных средств с банковского счета потерпевшего, открытого в ПАО " "данные изъяты"", осуществлялось посредством услуги " "данные изъяты"", при этом каких-либо активных действий в целях неправомерного доступа к охраняемой законом компьютерной информации, связанной с ее модификацией либо блокированием, Щербачевич Д.Э. не совершал.

Сведений о том, что Щербачевич Д.Э. нарушил безопасность информации и работу ЭВМ банка, в деле не имеется, а владелец системы - ПАО " "данные изъяты"" о посягательстве на его систему не заявлял.

При таких обстоятельствах изменение секретного кода (ПИН-кода) похищенной банковской карты для обналичивания денежных средств явилось способом совершения хищения и не связано с модификацией компьютерной информации, которая сама по себе не претерпела каких-либо изменений.

Таким образом, действия Щербачевича Д.Э. охватывались составом преступления, предусмотренного п.п. "в", "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ, и дополнительной квалификации по ч. 2 ст. 272 УК РФ не требовали.

На основании изложенного, руководствуясь ч. 1 ст. 401.14, ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Ленинского районного суда "адрес" РСО-Алания от ДД.ММ.ГГГГ в отношении Щербачевича Джони Эльдаровича в части осуждения по ч. 2 ст. 272 УК РФ отменить, уголовное дело в этой части прекратить на основании п. 2 ч. 1 ст. 24 УПК РФ за отсутствием состава преступления;

на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, предусмотренных п. "в" ч. 2 ст. 158 и пп. "в", "г" ч. 3 ст. 158 УК РФ путем частичного сложения наказаний окончательно назначить 2 года 6 месяцев лишения свободы условно, с испытательным сроком 2 года 6 месяцев с возложением обязанностей, указанных в приговоре.

Признать за Щербачевичем Д.Э. право на реабилитацию в соответствии с главой 18 УПК РФ.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А.Леонтьев

Судьи А.В.Железный

М.Н.Бурухина