Кассационное определение СК по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции от 16 января 2024 г. по делу N 7У-10968/2023[77-18/2024-(77-4088/2023)]

Судебная коллегия по уголовным делам Второго кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующий судьи Власенко Н.В.

судей Хохловой Е.В, Чаплыгина И.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Башкиревой А.А.

с участием:

прокурора Гугава Д.К.

осужденного Эгамбердиева Б.Т, участвующего посредством видеоконференц-связи, переводчика Тоирова А.Б.

защитника осужденного Эгамбердиева Б.Т. - адвоката Бутырина С.В.

рассмотрела в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Эгамбердиева Бозора Тухтаевича на приговор Кунцевского районного суда г. Москвы от 14 декабря 2022 года и апелляционное определение судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 4 мая 2023 года.

Заслушав доклад судьи Хохловой Е.В, изложившей обстоятельства дела, содержание приговора, доводы кассационной жалобы, выступления осужденного Эгамбердиева Б.Т, поддержавшего доводы кассационной жалобы и указавшего о неизвещении его о рассмотрении дела судом апелляционной инстанции, адвоката Бутырина С.В, занявшего аналогичную позицию, прокурора Гугава Д.К, полагавшей необходимым апелляционное определение отменить, с направлением уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Кунцевского районного суда г. Москвы от 14 декабря 2022 года

Эгамбердиев Бозор Тухтаевич, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" "адрес", ранее не судимый, осужден по:

ч. 3 ст. 30, п.п. "а, б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ за совершение двух преступлений к 7 годам лишения свободы за каждое;

ч.3 ст. 30, п. "г" ч.4 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы.

На основании ч. 2 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 9 лет лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.

Срок наказания исчислен с даты вступления приговора суда в законную силу, зачтено в срок наказания время содержания под стражей с 11 декабря 2021 года до вступления приговора в законную силу из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Приговором решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным определением судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда от 4 мая 2023 года приговор Кунцевского районного суда г. Москвы от 14 декабря 2022 года в отношении Эгамбердиева Бозора Тухтаевича оставлен без изменения, апелляционная жалоба адвоката Колотилина В.С. - без удовлетворения.

По приговору суда Эгамбердиев Б.Т. признан виновным и осужден за два покушения на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в значительном размере, и покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступления совершены в период времени и при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденный Эгамбердиев Б.Т. указывает о своем несогласии с приговором суда, полагая, что он подлежит изменению.

Считает, что неправомерно руководствовался ч. 2 ст. 69 УК РФ, так как свертки с наркотическим веществом массой 1, 27 гр. и 0, 83 гр, изъятые в ходе осмотра места происшествия, ранее составляли единую массу с изъятыми у него 20, 23 гр. наркотического вещества, и его действия следует квалифицировать как единое продолжаемое преступление по ч. 3 ст. 30, п. "г" ч. 4 ст. 228.1 УК РФ.

Приводит установленные судом смягчающие его наказание обстоятельства и указывает, что согласно п. "г" ч. 1 ст. 61 УК РФ наличие малолетних детей для виновного является отдельным смягчающим обстоятельством, непризнание судом "данного пункта" лишило его права на справедливое вынесение итогового решения.

Указывает, что вопреки требованиям закона, суд не привел его показания в приговоре, что является процессуальным нарушением, также лишающим его права на справедливое судебное разбирательство. Просит внести изменения в приговор Кунцевского районного суда г. Москвы от 14 декабря 2022 года путем уменьшения срока отбывания наказания.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ одним из оснований отмены или изменения судебного решения в кассационном порядке является существенное нарушение уголовно-процессуального закона, повлиявшее на исход дела.

К существенным нарушениям уголовно-процессуального закона отнесены такие нарушения, которые путем лишения или ограничения гарантированных Уголовно-процессуальным кодексом РФ прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли на вынесение законного судебного решения.

Согласно ч. 1 и ч. 3 ст. 15 УПК РФ уголовное судопроизводство осуществляется на основе состязательности сторон, при этом суд создает необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав.

В соответствии со ст. 389.11 УПК РФ в постановлении о назначении судебного заседания разрешаются вопросы о месте, дате и времени начала рассмотрения уголовного дела и о вызове в судебное заседание сторон. О месте, дате и времени судебного заседания стороны должны быть извещены не менее чем за 7 суток до его начала.

По смыслу закона рассмотрение дела судом апелляционной инстанции в отсутствие участников процесса допускается лишь при условии их своевременного извещения о месте, дате и времени заседания суда апелляционной инстанции.По данному делу вышеуказанные требования уголовно-процессуального закона нарушены.

Как следует из материалов уголовного дела, постановлением судьи Московского городского суда от 30 марта 2023 года о назначении заседания суда апелляционной инстанции, судебное заседание по уголовному делу в отношении Эгамбердиева Б.Т. назначено на 18 апреля 2023 года и разрешен вопрос о вызове в судебное заседание защитника и прокурора, с указанием о том, что осужденный отказался от участия в заседании суда апелляционной инстанции.

Из протокола судебного заседания от 18 апреля 2023 года следует, что судебное заседание было отложено на 4 мая 2023 года в связи с тем, что осужденный Эгамбердиев Б.Т. был извещен менее чем за 7 суток о дате судебного заседания и постановлено повторить вызов сторон и известить осужденного.

Однако, как следует из материалов дела, осужденный Эгамбердиев Б.Т. об отложении судебного разбирательства на 4 мая 2023 года извещен не был, никаких сведений о том, что ему направлялись извещения, в материалах уголовного дела не имеется.

Однако, в ходе судебного заседания в указанную дату, несмотря на отсутствие сведений о надлежащем извещении осужденного Эгамбердиева Б.Т, без обсуждения возможности рассмотрения дела в отсутствие последнего, суд апелляционной инстанции рассмотрел апелляционную жалобу по существу.

При этом позиция Эгамбердиева Б.Т. относительно его участия в судебном заседании судом апелляционной инстанции надлежащим образом не выяснена.

Имеющаяся в материалах уголовного дела расписка от 14 декабря 2022 года, оформленная на русском языке в день вынесения приговора, о том, что Эгамбердиев Б.Т. не будет обжаловать приговор суда, а также принимать участие в суде апелляционной жалобы (том 3, л.д.111), в данном случае не является достаточной для утверждения о том, что волеизъявление осужденного о его намерении относительно участия в судебном заседании суда второй инстанции, в том числе после подачи апелляционной жалобы, было выяснено надлежащим образом.

Сведений о переводе расписки на родной язык осужденного Эгамбердиева Б.Т, рассмотрение уголовного дела в отношении которого осуществлялось с участием переводчика, и вручении ему в материалах уголовного дела также не имеется.

В соответствии с разъяснениями, содержащимися в п. 10 действующего Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.06.2013 N 21, согласно положениям ч. 2 ст. 17 Конституции РФ основные права и свободы человека неотчуждаемы. Лицо вправе отказаться от реализации своих прав и свобод, в том числе прав, носящих процессуальный характер. При этом такой отказ должен быть всегда явно выраженным, добровольным и не должен противоречить законодательству Российской Федерации.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не выполнил требования п. 2 ч. 1 ст. 389.12 УПК РФ, закрепляющие право осужденного на участие в судебном заседании при рассмотрении дела, и ч. 2 ст. 389.11 УПК РФ, обязывающие известить осужденного о дате, времени и месте заседания суда апелляционной инстанции в сроки, установленные уголовно-процессуальным законом (п. 5 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30 июня 2015 N 29 "О практике применения судами законодательства, обеспечивающего право на защиту в уголовном судопроизводстве").

Приведенные обстоятельства свидетельствуют о существенном нарушении судом уголовно-процессуального закона, которое повлияло на исход дела.

При таких обстоятельствах судебная коллегия полагает апелляционное определение подлежащим отмене с направлением дела на новое апелляционное рассмотрение.

В связи с отменой судебного решения по указанным основаниям судебная коллегия не входит в обсуждение доводов кассационной жалобы, которые подлежат проверке при новом апелляционном рассмотрении.

Принимая во внимание конкретные данные о личности Эгамбердиева Б.Т, учитывая, что по приговору он осужден за покушение на совершение особо тяжких преступлений, может скрыться от суда и воспрепятствовать таким образом, производству по уголовному делу в разумные сроки, судебная коллегия, руководствуясь требованиями ст.ст. 97, 108, 255 УПК РФ, избирает в отношении него меру пресечения в виде заключения под стражу на 2 месяца, то есть до 16 марта 2024 года.

Руководствуясь ст.401.14, ст.401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

апелляционное определение Московского городского суда от 4 мая 2023 года, которым оставлен без изменения приговор Кунцевского районного суда г. Москвы от 14 декабря 2022 года в отношении Эгамбердиева Бозора Тухтаевича, отменить.

Уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд апелляционной инстанции в ином составе.

Избрать Эгамбердиеву Бозору Тухтаевичу, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 2 месяца, то есть до 16 марта 2024 года.

Председательствующий судья:

Судьи коллегии: