Кассационное постановление Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 01 февраля 2024 г. по делу N 7У-9316/2023[77-221/2024-(77-4506/2023)]

N77-221/2024

г. Краснодар 01 февраля 2024 года

Судья судебной коллегии по уголовным делам Четвертого кассационного суда общей юрисдикции Шумакова Ю.М.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кривоносовым Д.Г.

рассмотрел в открытом судебном заседании кассационную жалобу осужденного Кордубан С.С. на приговор Темрюкского районного суда Краснодарского края от 11 апреля 2023 года, согласно которому

Кордубан С.С, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес" края, гражданин Российской Федерации, судимый:

- 06 октября 2020 года приговором Темрюкского районного суда Краснодарского края по пунктам "а, в" части 2 статьи 158 Уголовного Кодекса Российской Федерации (далее - УК РФ) к наказанию в виде обязательных работ сроком на 120 часов;

- 06 июля 2021 года приговором Темрюкского районного суда Краснодарского края по пункту "г" части 3 статьи 158, пунктам "б, в" части 2 статьи 158 УК РФ, с применением положений статей 69, 70, 71 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы на срок 1 год 2 месяца 5 дней; в соответствии со статьей 73 УК РФ наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным;

- 01 апреля 2022 года приговором Темрюкского районного суда Краснодарского края по пунктам "а, б, в" части 2 статьи 158 УК РФ, с применением положений статьи 70 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года;

- 17 января 2023 года приговором Темрюкского районного суда Краснодарского края по пункту "б" части 2 статьи 158, пунктам "б, в" части 2 статьи 158 УК РФ, с применением положений части 5 статьи 69 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года 1 месяц со штрафом в размере 20 000 рублей, осужден по пунктам "б, в" части 2 статьи 158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 8 месяцев.

В соответствии с частью 5 статьи 69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным приговором Темрюкского районного суда Краснодарского края от 17 января 2023 года, Кордубан С.С. окончательно назначено наказание в виде лишения свободы на срок 2 года 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Наказание в виде штрафа в размере 20 000 рублей постановлено исполнять самостоятельно.

В приговоре также решены вопросы о мере пресечения, исчислении срока наказания и зачете времени содержания под стражей, судьбе вещественных доказательств.

В апелляционном порядке приговор суда не обжалован.

Постановлением судьи Четвертого кассационного суда общей юрисдикции от 25 декабря 2023 года кассационная жалоба Кордубан С.С. вместе с материалами дела передана для рассмотрения в судебном заседании.

Заслушав доклад председательствующего; выступления осужденного Кордубана С.С. и адвоката Ивановой Л.Н, поддержавших доводы жалобы; мнение прокурора Ноженко А.С, полагавшей необходимым приговор суда изменить; судья

УСТАНОВИЛ:

Кордубан С.С. признан виновным в совершении кражи, то есть тайном хищении чужого имущества, совершенном с незаконным проникновением в помещение, с причинением значительного ущерба гражданину.

Преступление совершено ДД.ММ.ГГГГ в "адрес".

В судебном заседании суда первой инстанции Кордубан С.С. свою вину в совершении инкриминируемого ему преступления признал в полном объеме.

В кассационной жалобе осужденный выражает несогласие с состоявшимся судебным решением, указывает, что судом не правильно применены нормы уголовного закона в части признания рецидива преступлений отягчающим наказание обстоятельством. Отмечает, что по приговору Темрюкского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ наказание ему назначено без учета рецидива, в исправительной колонии общего режима. Указывает, что судом не было учтено то обстоятельство, то приговор суда от ДД.ММ.ГГГГ постановлен после отмены приговора суда от ДД.ММ.ГГГГ по аналогичным основаниям. Полагает, что отягчающее наказание обстоятельство рецидив преступлений признан судом ошибочно. Просит приговор изменить, исключить отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений, смягчив назначенное ему наказание, с отбыванием в исправительной колонии общего режима, с зачетом времени отбытого наказания в исправительной колонии строгого режима по правилам статьи 72 УК РФ, из расчета один день за полтора дня, указав дату окончания срока наказания.

Изучив доводы кассационной жалобы, материалы уголовного дела, выслушав стороны, судья приходит к следующему.

В соответствии с частью 1 статьи 401.15 Уголовно-процессуального Кодекса Российской Федерации (далее - УПК РФ) основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения уголовного закона судом допущены при назначении осужденному наказания.

В то же время, в целом постановленный судом приговор соответствует требованиям уголовно-процессуального закона, предъявляемым к его содержанию. В нем отражены обстоятельства, подлежащие доказыванию в соответствии со статьей 73 УПК РФ; проанализированы подтверждающие их доказательства, получившие надлежащую оценку с приведением ее мотивов; аргументированы выводы, относящиеся к вопросу квалификации преступления; разрешены иные вопросы, имеющие отношение к данному делу, предусмотренные уголовно-процессуальным законом.

Фактические обстоятельства преступления установлены правильно; в приговоре содержатся все необходимые сведения о месте, времени, способе его совершения, причастности к нему осужденного и его виновности; о конкретных действиях Кордубана С.С, направленных на кражу чужого имущества.

По результатам состоявшегося разбирательства суд пришел к правильному выводу о виновности Кордубана С.С. в совершении инкриминируемого ему преступления; при этом выводы суда основаны на совокупности исследованных по делу доказательств, содержание которых правильно изложено в обжалуемом приговоре.

Не оспариваются в настоящее время выводы суда о виновности Кордубана С.С, о квалификации его действий и самим осужденным.

Судебное разбирательство по делу проведено с соблюдением принципов равноправия и состязательности сторон; судом были созданы необходимые условия для исполнения сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав.

Вместе с тем, судом допущено нарушение уголовного закона при назначении осужденному наказания.

В соответствии с частями 1 и 3 статьи 60 УК РФ лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части настоящего Кодекса, и с учетом положений Общей части УК РФ.

При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступлений и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Согласно части 1 статьи 18 УК РФ рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

Назначая осужденному наказание, суд первой инстанции, руководствуясь пунктом "а" части 1 статьи 63 УК РФ, признал Кордубану С.С. в качестве отягчающего обстоятельства рецидив преступлений.

Как следует из содержания обжалуемого приговора, признавая данное обстоятельство в качестве отягчающего наказание, суд оставил без внимания тот факт, что Кордубан С.С. ДД.ММ.ГГГГ был осужден Темрюкским районным судом "адрес" за совершение преступления в несовершеннолетнем возрасте; суд не учел требования пункта "б" части 4 статьи 18 УК РФ о том, что при признании рецидива преступлений не учитываются судимости за преступления, совершенные лицом в возрасте до восемнадцати лет.

Также на момент совершения преступления по обжалуемому приговору - ДД.ММ.ГГГГ, Кордубан С.С. не мог иметь судимостей по приговорам, постановленным в отношении него ДД.ММ.ГГГГ, ДД.ММ.ГГГГ и ДД.ММ.ГГГГ, что следует из положений части 1 статьи 18 УК РФ.

При таких обстоятельствах, суд пришел к ошибочному выводу о наличии у осужденного Кордубан С.С. отягчающего наказание обстоятельства в виде рецидива, в связи с чем, указание на него подлежит исключению из приговора.

Кроме того, в связи с отсутствием отягчающих наказание обстоятельств и наличием предусмотренных пунктом "и" части 1 статьи 61 УК РФ смягчающих обстоятельств - активного способствования раскрытию и расследованию преступления и явки с повинной, осужденному следует смягчить назначенное наказание, с учетом положений части 1 статьи 62 УК РФ.

В соответствии с пунктом 3 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N "О практике назначения и изменения судами видов исправительных учреждений", в случае осуждения к лишению свободы за умышленные преступления небольшой и (или) средней тяжести либо за тяжкое преступление лица мужского пола, ранее отбывавшего лишение свободы, при отсутствии рецидива преступлений, отбывание наказания назначается в исправительной колонии общего режима.

Поскольку на момент совершения умышленного преступления средней тяжести, за которое осужден Кордубан С.С, в действиях последнего рецидива преступлений не имелось; окончательное наказание осужденному определено в соответствии с правилами части 5 статьи 69 УК РФ - по совокупности преступлений, за которые Кордубан С.С. осужден и приговором Темрюкского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ к лишению свободы с отбыванием в ИК общего режима, отбывание виновному наказания в виде лишения свободы по настоящему делу также следует определить в исправительной колонии общего режима.

Если вид исправительного учреждения, назначенный по приговору суда, изменен в порядке, предусмотренном главой 47.1 или 48.1 УПК РФ, на более мягкий, зачет времени отбывания лишения свободы в исправительном учреждении более строгого вида в срок лишения свободы, подлежащий отбытию, осуществляется из расчета: один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима (часть 3.5 статьи 72 УК РФ).

С учетом неправильного применения судом норм уголовного закона, Кордубан С.С. отбывал наказание в исправительной колонии строгого режима; поэтому этот срок отбытого им наказания подлежит зачету в срок лишения свободы в исправительной колонии общего режима, из расчета один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима за полтора дня лишения свободы в ИК общего режима. Такая правовая позиция сформулирована и в Постановлении Конституционного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ N-П "По делу о проверке конституционности части 3.1 статьи 72 УК РФ в связи с жалобой гр-на ФИО7".

Время содержания Кордубана С.С. под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ (то есть до вступления приговора в законную силу) в соответствии с пунктом "б" части 3.1 статьи 72 УК РФ также подлежит зачету в срок отбывания наказания, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима.

На основании изложенного и, руководствуясь статьями 401.14-401.15 УПК РФ, судья

постановил:

приговор Темрюкского районного суда Краснодарского края от 11 апреля 2023 года в отношении Кордубана С.С. изменить:

- исключить из приговора указание на отягчающее наказание обстоятельство - рецидив преступлений, а также о назначении Кордубану С.С. наказания с учетом положений статьи 68 УК РФ;

- смягчить Кордубану С.С. назначенное по пунктам "б, в" части 2 статьи 158 УК РФ наказание до 1 года 6 месяцев лишения свободы;

- наказание, назначенное по правилам части 5 статьи 69 УК РФ, смягчить Кордубану С.С. до 2 лет 4 месяцев лишения свободы;

- местом отбытия наказания осужденному Кордубану С.С. считать исправительную колонию общего режима;

- наказание, отбытое Кордубаном С.С. в исправительной колонии строгого режима с 27 апреля 2023 года до 01 февраля 2024 года, зачесть в срок лишения свободы в исправительной колонии общего режима, из расчета один день отбывания лишения свободы в исправительной колонии строгого режима за полтора дня лишения свободы в исправительной колонии общего режима;

- время содержания Кордубан С.С. под стражей с 11 апреля 2023 года до 27 апреля 2023 года зачесть в срок отбывания наказания, из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части данный приговор суда оставить без изменения.

Кассационное постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ.

Судья Ю.М. Шумакова