Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 07 февраля 2024 г. по делу N 7У-5230/2023[77-33/2024-(77-2234/2023)]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Трофимова К.Б, судей Гаврилова Е.В, Малышевой Н.В, с участием прокурора Кожевникова Р.В, осужденной Шошиной Н.В, адвоката Усова В.Г, при секретаре судебного заседания Бочкарёвой А.П, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденной Шошиной ФИО10 о пересмотре приговора Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 01 июня 2023 года и апелляционного определения Камчатского краевого суда от 01 августа 2023 года.

Заслушав доклад судьи Девятого кассационного суда общей юрисдикции Трофимова К.Б, выступления осужденной Шошиной Н.В. (посредством видео-конференцсвязи) и адвоката Усова В.Г, поддержавших доводы кассационной жалобы, прокурора Кожевникова Р.В, полагавшего судебные решения подлежащими изменению, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

приговором Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 01 июня 2023 года, Шошина ФИО11, родившаяся ДД.ММ.ГГГГ года в г. "адрес", судимая:

- 14 октября 2022 года Петропавловск-Камчатским городским судом Камчатского края по п. "б" ч.3 ст. 228.1, п. "б" ч.3 ст. 228.1, ч.1 ст. 228 УК РФ с применением ч.3 ст.69 УК РФ, к 6 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, с отсрочкой отбывания наказания на основании ст. 82 УК РФ до достижения ее сыном Шошиным С.О. 07.12.2010 года рождения, четырнадцатилетнего возраста, осуждена по п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ к 8 годам лишения свободы.

В соответствии с ч. 5 ст. 82 УК РФ отменена отсрочка отбывания наказания по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 14 октября 2022 г.

В соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров к назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 14 октября 2022 года и окончательно Шошиной Н.В. назначено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания определено исчислять с даты вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения Шошиной Н.В. изменена с подписки о невыезде и надлежащем поведении на заключение под стражу. Взята под стражу в зале суда.

В соответствии с ч.3.2 ст. 72 УК РФ время содержания Шошиной Н.В. под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Этим же приговором разрешен вопрос по дальнейшему воспитанию ребёнка ФИО1 - ФИО4 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, процессуальным издержкам, вещественным доказательствам.

Апелляционным определением Камчатского краевого суда от 01 августа 2023 года приговор Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 1 июня 2023 года в отношении Шошиной ФИО12 изменен.

Признано обстоятельством, смягчающим наказание Шошиной Н.В. активное способствование расследованию преступления.

Определено смягчить назначенное Шошиной Н.В. наказание до 5 лет лишения свободы, с применением ст. 64 УК РФ.

В соответствии со ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров к назначенному наказанию определено частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору от 14 октября 2022 года и окончательно назначить Шошиной Н.В. наказание в виде 6 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Также апелляционным определением изменены решения по вещественным доказательствам, судьбе арестованного имущества.

В остальной части этот же приговор оставлен без изменения, апелляционное представление заместителя прокурора г. Петропавловска-Камчатского Пузыревича А.Н. удовлетворено, апелляционные жалобы осуждённой Шошиной Н.В. и ее защитника оставлены без удовлетворения.

Указанным приговором Шошина Н.В. осуждена за незаконный сбыт наркотических средств совершенный в значительном размере.

Преступление совершено ею ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе осужденная Шошина Н.В. указала, что с приговором и апелляционным определением не согласна, поскольку они приняты с существенным нарушением норм материального и процессуального права, которые повлияли на исход дела. Считает, что назначенное наказание является чрезмерно суровым и не справедливым, не соответствует тяжести совершенного преступления, личности подсудимой. Отмечает, что суд апелляционной инстанции при рассмотрении дела признал смягчающим наказание обстоятельством активное способствование расследованию преступления, назначил наказание с применением ст. 64 УК РФ в виде 5 лет лишения свободы. При этом, судом апелляционной инстанции неправильно применена норма ст. 70 УК РФ, в результате чего, судом частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от 14.10.2022 и назначено окончательное наказание к отбытию 6 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, частично присоединив неотбытую часть наказания по предыдущему приговору в размере, большем по сравнению с приговором суда. Считает, что судом апелляционной инстанции нарушены положения Уголовного кодекса РФ и Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания".

Считает некорректным вывод суда о непогашенной судимости, поскольку у нее нет рецидива преступлений. Кроме того, полагает, что после изменения размера наказания, признания в качестве смягчающего наказания обстоятельства активное способствование расследованию преступления, применения ст. 64 УК РФ суд апелляционной инстанции необоснованно не рассмотрел вопрос об изменении вида наказания и возможности применения положений ст. 73 УК РФ.

Просит состоявшиеся по делу судебные решения отменить, уголовное дело направить на новое рассмотрение в ином составе.

В возражениях на кассационную жалобу государственный обвинитель Смоляченко Е.В. просит доводы жалобы оставить без удовлетворения, а судебные решения без изменения.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационной жалобы, заслушав участников судебного заседания, судебная коллегия приходит к следующему.

Согласно ст. 401.1 УПК РФ, при рассмотрении кассационной жалобы суд кассационной инстанции проверяет законность судебных решений, то есть правильность применения уголовного и уголовно-процессуального закона.

Выводы суда о виновности Шошиной Н.В. в совершении преступления, предусмотренного п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, являются обоснованными, подтверждаются совокупностью собранных и всесторонне исследованных доказательств по делу, содержание и анализ которых приведены в приговоре.

Все доказательства, получены с соблюдением уголовно-процессуального закона.

Действия осужденной суд квалифицировал правильно.

Осужденной квалификация её действий не обжалуется и сомнений у судебной коллегии не вызывает.

При рассмотрении дела в апелляционном порядке в полном объеме были проверены доводы апелляционной жалобы осужденной, а также апелляционного представления, доводы которого, в том числе, свидетельствовали о наличии оснований для признания смягчающего наказания обстоятельства - активное способствование расследованию преступления, по итогам чего суд апелляционной инстанции пришел к обоснованному выводу о внесении изменений в приговор, смягчил назначенное наказание, применив положения ст. 64 УК РФ.

С учетом решения суда апелляционной инстанции, наказание осужденной за совершенное преступление назначено справедливое, в соответствии с требованиями главы 10 УК РФ, с учетом всех имеющих значение обстоятельств.

Вопреки доводам кассационной жалобы, применение судом апелляционной инстанции положений ст. 64 УК РФ не повлияло на обоснованность выводов суда первой инстанции об отсутствии оснований для применения положений ч. 6 ст.15, ст. 73 УК РФ.

Судом в соответствии с положениями ч. 5 ст. 82 УК РФ отменена отсрочка отбывания наказания по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 14.10.2022, поскольку ею совершено умышленное особо тяжкое преступление в период отсрочки, в связи с чем окончательное наказание назначено в соответствии со ст. 70 УК РФ.

Режим исправительного учреждения Шошиной Н.В. назначен в соответствии с требованиями п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Указание в водной части приговора на судимость Шошиной Н.В. по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 14.10.2022, вне зависимости от того, что рецидив преступлений установлен не был, согласуется с положениями ст. 304 УПК РФ, разъяснениями, данными в п.3 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 29.11.2016 N 55 "О судебном приговоре".

Между тем, судебные акты подлежат изменению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно - процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такое нарушение допущено при назначении Шошиной Н.В. окончательного наказания.

Как следует из приговора, Шошиной Н.В. за преступление, предусмотренное п. "б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ, было назначено наказание в виде 8 лет лишения свободы.

Неотбытый срок наказания по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 14.10.2022 у Шошиной Н.В. составлял 6 лет лишения свободы.

Окончательное наказание осужденной Шошиной Н.В. назначено по правилам ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения к вновь назначенному наказанию неотбытого наказания по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 14.10.2022 и окончательно назначено 8 лет 6 месяцев лишения свободы, то есть суд присоединил часть неотбытого наказания в размере 6 месяцев лишения свободы.

Однако, суд апелляционной инстанции, применив положения ст. 64 УК РФ и смягчив Шошиной Н.В. наказание за преступление, предусмотренное п."б" ч. 3 ст. 228.1 УК РФ до 5 лет лишения свободы, при назначении наказания по правилам ст. 70 УК РФ, применив тот же принцип частичного присоединения неотбытого наказания по приговору Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 14.10.2022, окончательно назначил 6 лет 6 месяцев лишения свободы, присоединив неотбытую часть наказания в размере 1 года 6 месяцев, то есть большую по сравнению с тем наказанием, которое было присоединено судом первой инстанции, чем ухудшил её положение.

При этом судом апелляционной инстанции не было учтено, что при пересмотре судебного решения в апелляционном порядке, с учетом требований ч. 1 ст. 389.24 УПК РФ суд апелляционной инстанции может принять решение, ухудшающее положение осужденного по отношению к приговору суда первой инстанции, не иначе как по представлению прокурора и (или) жалобе потерпевшего, частного обвинителя, их законных представителей и (или) представителей, в которых ставится вопрос о повороте к худшему (абз. 3 п. 16 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.11.2012 N 26 "О применении норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, регулирующих производство в суде апелляционной инстанции").

В соответствии с ч. 4 ст. 70 УК РФ окончательное наказание по совокупности приговоров должно быть больше как наказания, назначенного за вновь совершенное преступление, так и неотбытой части наказания по предыдущему приговору, однако запрет поворота к худшему в отсутствие апелляционного повода носит безусловный характер и по смыслу закона не зависит от уголовно-правовых норм, регламентирующих наказание.

Судом кассационной инстанции рассматривается кассационная жалоба осужденной с просьбой о смягчении наказания, и при отсутствии кассационного повода для принятия решения об изменении либо отмене судебных актов по основаниям, ухудшающим положение осужденной, судебная коллегия приходит к выводу о необходимости изменения судебных решений: с учетом смягчения судом апелляционной инстанции Шошиной Н.В. наказания за совершенное преступление до 5 лет лишения свободы, принципа частичного присоединения неотбытого наказания, примененного судом первой инстанции, подлежит смягчению наказание, назначенное по правилам ст. 70 УК РФ, до 5 лет 6 месяцев лишения свободы.

В остальной части судебные решения следует оставить без изменения.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 401.1, 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Петропавловск-Камчатского городского суда Камчатского края от 1 июня 2023 года и апелляционное определение Камчатского краевого суда от 1 августа 2023 года в отношении Шошиной ФИО13 изменить, смягчив назначенное ей по ст. 70 УК РФ наказание до 5 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

В остальной части указанные приговор и апелляционное определение оставить без изменения, кассационную жалобу осужденной Шошиной Н.В. удовлетворить частично.

Председательствующий К.Б. Трофимов

Судьи Е.В. Гаврилов

Н.В. Малышева