Кассационное постановление Пятого кассационного суда общей юрисдикции от 20 февраля 2024 г. по делу N 7У-385/2024[77-227/2024]

N 77-227/2024

г. Пятигорск 20 февраля 2024 года

Пятый кассационный суд общей юрисдикции в составе:

председательствующего судьи Бурухиной М.Н, при ведении протокола помощником судьи Жуковым Л.Е, с участием прокурора Накусова А.А, посредством видеоконференц-связи

осужденного Токова М.А, адвоката Хибиевой Е.Б.

в открытом судебном заседании рассмотрел кассационное представление заместителя прокурора Кабардино-Балкарской Республики Жукова Д.Г. на апелляционное постановление Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 11 октября 2023 года в отношении Токова Марата Абисаловича.

Заслушав доклад судьи Бурухиной М.Н, изложившей обстоятельства дела, содержание судебных решений, доводы кассационного представления, выступление прокурора Накусова А.А, поддержавшего кассационное представление, мнения осужденного Токова М.А. и адвоката Хибиевой Е.Б, возражавших против доводов прокурора, суд

УСТАНОВИЛ:

по приговору Терского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 9 августа 2023 года

Токов М.А, родившийся ДД.ММ.ГГГГ года в "адрес", гражданин РФ, судимый:

-27 апреля 2022 года по приговору Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики по ч.1 ст. 327, ч.2 ст. 228 УК РФ, на основании ч.3 ст. 69 УК РФ к 4 годам 2 месяцам лишения свободы условно, с испытательным сроком 3 года;

-8 февраля 2023 года по ч.1 ст. 264.1 УК РФ к наказанию в виде 360 часов обязательных работ с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 3 года, приговор от 27 апреля 2022 год постановлено исполнять самостоятельно, осужден:

по ч.1 ст.327 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы;

по ч.1 ст. 228 УК РФ к 1 году лишения свободы;

на основании ч.2 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказаний назначено 1 год 3 месяца лишения свободы;

на основании ч.4 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Зольского районного суда КБР от 27 апреля 2022 года отменено;

в соответствии с ч.4 ст. 69, ст. 70, ч.1 ст. 71 УК РФ к вновь назначенному наказанию путем частичного сложения присоединена неотбытая часть наказания по приговорам Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 27 апреля 2022 года и Терского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 8 февраля 2023 года, назначено окончательное наказание в виде 4 лет 8 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 3 года;

взят под стражу в зале суда;

срок отбытия наказания постановлено исчислять со дня вступления приговора в законную силу, с зачетом в него времени нахождения под стражей с ДД.ММ.ГГГГ года из расчета один день заключения под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима и периода нахождения под домашним арестом с ДД.ММ.ГГГГ года из расчета два дня за один день лишения свободы;

решена судьба вещественных доказательств.

Апелляционным постановлением Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 11 октября 2023 года приговор изменен:

исключено указание на отмену условного осуждения по приговору Зольского районного суда от 27 апреля 2022 года и назначении окончательного наказания на основании ст. 70 и ч.1 ст. 71 УК РФ;

смягчающим обстоятельством признано активное способствование раскрытию и расследованию преступлений;

наказание с применением ч.1 ст.62 УК РФ смягчено по ч.1 ст. 228 УК РФ до 10 месяцев лишения свободы, по ч.1 ст. 327 УК РФ - до 6 месяцев лишения свободы;

на основании ч.2 ст. 69 УК РФ назначено наказание в виде 1 года лишения свободы;

на основании ч.ч.4, 5 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенного наказания и наказания по приговору Терского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 8 февраля 2023 года назначено окончательное наказание в виде 1 года 1 месяца лишения свободы с лишением права заниматься деятельностью, связанной с управлением транспортными средствами, сроком на 3 года;

на основании ст. 73 УК РФ назначенное Токову наказание постановлено считать условным, с испытательным сроком 1 год 1 месяц с возложением обязанностей и ограничений;

в окончательное наказание зачтено отбытое Токовым по приговору от 8 февраля 2023 года дополнительное наказание;

из-под стражи освобожден;

приговор Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики постановлено исполнять самостоятельно.

Токов признан виновным в незаконных приобретении и хранении наркотического средства в значительном размере, совершенных в период с начала февраля до 6 апреля 2023 года, а также в подделке официального документа (рецептурного бланка на получение сильнодействующих лекарственных препаратов), предоставляющего права, в целях его использования, совершенной в период с января 2023 года по 6 апреля 2023 года при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

Уголовное дело рассмотрено в особом порядке принятия судебного решения в связи с согласием обвиняемого с предъявленным ему обвинением, в соответствии с требованиями главы 40 УПК РФ.

В кассационном представлении заместитель прокурора Кабардино-Балкарской Республики Жуков Д.Г. просит об отмене апелляционного постановления, поскольку решение суда об отмене ст. 70 УК РФ и о назначении условного наказания не отвечает требованиям уголовного закона и справедливости. Указывает, что суд первой инстанции с достаточной степени мотивировал необходимость отмены условного осуждения по предыдущему приговору суда и назначил справедливое наказание. Повторное применение условного осуждения судом апелляционной инстанции считает не отвечающим требованиям справедливости, личности осужденного, склонного к совершению преступлений, не вставшего на путь исправления. Просит передать уголовное дело на новое апелляционное рассмотрение.

В возражениях адвокат Хибиева Е.Б. и осужденный Токов М.А. считают апелляционное постановление законным, обоснованным и справедливым, просят в удовлетворении кассационного представления отказать.

Изучив уголовное дело и проверив доводы кассационного представления, суд приходит к следующему.

В соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Такие нарушения по делу допущены.

В соответствии с ч.5 ст. 69 УК РФ, по правилам, предусматривающим назначение наказания по совокупности преступлений, назначается наказание, если после вынесения судом приговора по делу будет установлено, что осужденный виновен еще и в другом преступлении, совершенном им до вынесения приговора суда по первому делу.

В случае совершения преступления после предыдущего приговора суда, окончательное наказание назначается по правилам, предусмотренным ч.1 ст. 70 УК РФ - по совокупности приговоров, то есть к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично или полностью присоединяется неотбытая часть наказания по предыдущему приговору суда.

Токовым совершены два длящихся преступления с датой окончания их совершения 6 апреля 2023 года, то есть после приговора Терского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 8 февраля 2023 года.

При осуждении лица за длящееся или продолжаемое преступление, которое началось до и продолжалось после вынесения приговора, по которому это лицо осуждено и не отбыло наказание, за совершение длящегося или продолжаемого преступления по второму приговору суд должен назначить наказание по правилам статьи 70 УК РФ (п.54 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 22.12.2015 N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания").

Таким образом, при назначении окончательного наказания по совокупности преступлений на основании ч.5 ст. 69 УК РФ судом апелляционной инстанции нарушены требования Общей части Уголовного Кодекса РФ.

Кроме того, при назначении окончательного наказания с применением ст. 73 УК РФ, суд апелляционной инстанции также допустил нарушения уголовного закона.

По приговору Терского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 8 февраля 2023 года Токову назначено наказание в виде обязательных работ, которые исполняются только реально.

Назначив по обжалуемому приговору окончательное наказание на основании ч.5 ст. 69 УК РФ в виде лишения свободы условно, суд апелляционной инстанции фактически пересмотрел порядок отбывания наказания, назначенный по приговору от 8 февраля 2023 года, что не входит в компетенцию суда апелляционной инстанции при пересмотре приговора от 9 августа 2023 года, поскольку приговор от 8 февраля 2023 года не был предметом рассмотрения суда апелляционной инстанции в данном деле.

Назначенное ранее реальное наказание может быть соединено только с наказанием, подлежащим реальному исполнению. Положения ст. 73 УК РФ в таком случае неприменимы.

При таких обстоятельствах, доводы кассационного представления о незаконности применения судом апелляционной инстанции положений ст. 73 УК РФ следует признать обоснованными, что влечет отмену апелляционного постановления с передачей уголовного дела на новое апелляционное рассмотрение, в ходе которого следует правильно разрешить вопрос о назначении окончательного наказания, и вновь обсудить вопрос об обоснованности отмены условного осуждения по приговору Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 27 апреля 2022 года.

Несмотря на то, что по приговору осужденному избрана мера пресечения в виде заключения под стражу, учитывая, что окончательное решение судом апелляционной инстанции не принято, а также исходя из поведения Токова М.А, не допускавшего нарушений порядка отбывания наказания после освобождения из-под стражи, на период рассмотрения дела судом апелляционной инстанции суд полагает возможным избрать меру пресечения в виде подписки о невыезде.

На основании изложенного, руководствуясь п.4 ч.1 ст.401.14, ч.1 ст. 401.15 УПК РФ, суд

постановил:

апелляционное постановление Верховного Суда Кабардино-Балкарской Республики от 11 октября 2023 года в отношении Токова М.А. отменить, уголовное дело передать на новое апелляционное рассмотрение в тот же суд в ином составе.

Избрать меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении до вступления приговора в законную силу.

Председательствующий М.Н. Бурухина