Кассационное определение СК по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции от 05 марта 2024 г. по делу N 7У-255/2024[77-356/2024]

Судебная коллегия по уголовным делам Девятого кассационного суда общей юрисдикции в составе:

председательствующего Бусарова С.А, судей: Горбачева А.Н, Хроминой Н.Ю, при секретаре Биткиной В.В, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора "адрес" ФИО5 о пересмотре приговора Индустриального районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ.

Заслушав доклад судьи ФИО9, выступление прокурора ФИО3, поддержавшего доводы кассационного представления, предлагавшего судебные решения изменить, возражения осужденного ФИО1 и адвоката ФИО4, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

По приговору Индустриального районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ

ФИО1, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, уроженец "адрес", ранее судимый:

ДД.ММ.ГГГГ Биробиджанским районным судом "адрес" по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно с испытательным сроком 3 года;

ДД.ММ.ГГГГ Биробиджанским районным судом "адрес" по п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; отменено условное осуждение по приговору Биробиджанского районного суда ЕАО от ДД.ММ.ГГГГ, на основании ст. 70 УК РФ окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима; ДД.ММ.ГГГГ освобождён по отбытии наказания;

осужден по п.п. "а, в" ч. 2 ст. 163 УК РФ к 3 годам лишения в исправительной колонии строгого режима, срок наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу;

в соответствии с п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачтено в срок отбытия наказания время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима;

разрешены вопросы о мере пресечения и вещественных доказательствах.

ФИО1 признан виновным и осужден за вымогательство, то есть требование передачи чужого имущества под угрозой применения насилия, а равно под угрозой распространения сведений, позорящих потерпевшего, группой лиц по предварительному сговору, с применением насилия.

Преступление совершено в период с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ в "адрес" при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В апелляционном порядке приговор не пересматривался и вступил в законную силу ДД.ММ.ГГГГ.

В кассационном представлении заместитель прокурора "адрес" ФИО5, не оспаривая квалификацию действий осуждённого, предлагает приговор изменить, в связи неправильным применением уголовного закона.

ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 осужден приговором Биробиджанского районного суда "адрес" по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ за преступление, которое совершил в несовершеннолетнем возрасте.

ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 осужден Биробиджанским районным судом "адрес" по п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 161 УК РФ, на основании ст. 70 УК РФ путем частичного присоединения неотбытого наказания по приговору от ДД.ММ.ГГГГ окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима; ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 освобождён по отбытии наказания.

В соответствии с положениями п. "в" ст.95 УК РФ и п. "в" ч.3 ст.86 УК РФ, к моменту совершения ФИО6 преступления ДД.ММ.ГГГГ вышеуказанные судимости являются погашенными и не влекут никаких правовых последствий для осуждённого.

При таких обстоятельствах в действиях осуждённого отсутствует рецидив преступлений, а также судом неверно установлен вид исправительного учреждения и неверно произведен зачет времени содержания под стражей в срок наказания.

Просит приговор изменить: исключить из вводной части указание на судимости по приговорам Биробиджанского районного суда Еварейс кой автономной области от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ; исключить указание о наличии отягчающего наказание обстоятельства рецидива преступлений, смягчить назначенное наказание; местом отбывания наказания установить исправительную колонию общего режима; в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть ФИО1 время содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до ДД.ММ.ГГГГ в срок лишения свободы из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Изучив материалы уголовного дела, выслушав мнения сторон, обсудив доводы кассационного представления, судебная коллегия пришла к следующему.

В соответствии с ч.1 ст. 401.15 УПК РФ основаниями отмены или изменения приговора, определения или постановления суда при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и признается таковым, если постановлен в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основан на правильном применении уголовного закона.

Судом первой инстанции данные требования закона не соблюдены.

Согласно п. "в" ст. 95 УК РФ, срок погашения судимости равен трём годам после отбытия лишения свободы за тяжкое преступление.

В соответствии с п. "в" ч. 3 ст. 86 УК РФ судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за преступления небольшой или средней тяжести, - по истечении трех лет после отбытия наказания.

Согласно ч. 6 ст. 86 УК РФ погашение или снятие судимости аннулирует все правовые последствия, предусмотренные УК РФ, связанные с судимостью.

В соответствии с п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ "О судебном приговоре", суд, исходя из положений ч.6 ст. 86 УК РФ, не вправе упоминать во вводной части приговора о наличии у подсудимого снятых или погашенных судимостей на момент совершения им преступления, в котором он обвиняется по рассматриваемому судом уголовному делу.

Из материалов уголовного дела и вводной части приговора следует, что ФИО1 был судим:

ДД.ММ.ГГГГ Биробиджанским районным судом "адрес" по п. "г" ч. 2 ст. 161 УК РФ к 3 годам лишения свободы условно с испытательным сроком 3 года;

ДД.ММ.ГГГГ Биробиджанским районным судом "адрес" по "в" ч. 2 ст. 158, п. ч. 1 ст. 161 УК РФ к 2 годам 6 месяцам лишения свободы; отменено условное осуждение по приговору Биробиджанского районного суда ЕАО от ДД.ММ.ГГГГ, окончательно назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии общего режима; ДД.ММ.ГГГГ освобождён по отбытии наказания.

Однако, тяжкое преступление (п."г" ч.2 ст.161 УК РФ) по приговору от ДД.ММ.ГГГГ ФИО1 ДД.ММ.ГГГГ года рождения, совершил ДД.ММ.ГГГГ, то есть в несовершеннолетнем возрасте, приговором от ДД.ММ.ГГГГ он осуждён за совершение преступлений средней тяжести.

Таким образом, на момент совершения ФИО6 преступления ДД.ММ.ГГГГ по приговору от ДД.ММ.ГГГГ судимости от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ погашены ДД.ММ.ГГГГ и, соответственно, не могли быть указаны во вводной части приговора, а также учитываться при назначении наказания.

Поскольку, судимости ФИО1 по приговорам от ДД.ММ.ГГГГ и от ДД.ММ.ГГГГ на момент совершения преступления ДД.ММ.ГГГГ погашены, в действиях ФИО1, отсутствует рецидив преступлений, что влечет исключение указания об отягчающем наказание обстоятельстве и смягчение наказания.

В связи с неправильным установлением рецидива преступлений, судом неверно назначен вид исправительного учреждения, осуждённому следует назначить к отбыванию наказания в виде лишения свободы исправительную колонию общего режима в соответствии с п. "б" ч.1 ст.58 УК РФ.

Также судом неверно применены положения п. "а" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ о зачете в срок лишения свободы времени содержания под стражей из расчета один день содержания под стражей за один день лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

В данном случае подлежит применению п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ о зачете времени содержания под стражей из расчета один день содержания под стражей за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Кроме того, с учетом п. 3 резолютивной части Постановления Конституционного Суда РФ от ДД.ММ.ГГГГ N 8-П "По делу о проверке конституционности ч. 3.1 ст. 72 УК РФ в связи с жалобой гражданина Г.А.А." подлежит изменению порядок зачета осужденному ФИО1 периода отбытого им наказания в ошибочно назначенном ему исправительном учреждении - колонии строгого режима - по день перевода в исправительную колонию общего режима, из расчета один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима за полтора отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

В остальном приговор подлежит оставлению без изменения, поскольку иных нарушений, влекущих отмену или изменение судебного решения, по делу не установлено.

Виновность ФИО1 в совершении преступления, предусмотренного п. "а, в" ч.2 ст.163 УК РФ, подтверждена совокупностью исследованных в судебном заседании в установленном законом порядке доказательств, содержание и анализ которых приведены в приговоре.

Действия осужденного суд квалифицировал правильно.

Несмотря на вносимые в приговор изменения, судебная коллегия пришла к выводу о том, что судом первой инстанции в должной мере мотивировано решение о назначении наказания в виде лишения свободы. При этом судом учтены обстоятельства дела, характер и степень общественной опасности совершенного преступления, данные о личности ФИО1, наличие смягчающих обстоятельств (активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины, раскаяние в содеянном, молодой возраст, наличие на иждивении ребенка и беременной сожительницы, действия по заключению контракта на военную службу) и отягчающего обстоятельства (совершение преступления с использованием форменной одежды представителя власти).

Иных, неучтенных судом первой инстанции, обстоятельств, которые могли бы повлиять на назначение наказания, судебной коллегией не установлено.

Также судебная коллегия находит обоснованными выводы суда об отсутствии оснований для применения положений ч.6 ст.15, 53.1, 64, 73 УК РФ.

Руководствуясь ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор Индустриального районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО1 изменить:

исключить из вводной части приговора указание на судимости по приговору Биробиджанского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ, по приговору Биробиджанского районного суда "адрес" от ДД.ММ.ГГГГ;

исключить отягчающее наказание обстоятельство рецидив преступлений;

смягчить наказание, назначенное за совершение преступления, предусмотренного п. "а, в" ч.2 ст.163 УК РФ до 2 лет 6 месяцев лишения свободы;

местом отбывания наказания назначить исправительную колонию общего режима, вместо исправительной колонии строгого режима;

в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время его содержания под стражей с ДД.ММ.ГГГГ до дня вступления приговора в законную силу, то есть до ДД.ММ.ГГГГ, а также последующий период отбытого им наказания в ошибочно назначенном ему исправительном учреждении - колонии строгого режима - по день перевода в исправительную колонию общего режима, зачесть в срок лишения свободы из расчета один день заключения под стражей и отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима за полтора отбывания наказания в исправительной колонии общего режима с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

В остальном этот же приговор оставить без изменения.

Председательствующий С.А. Бусаров

Судьи: А.Н. Горбачев

Н.Ю. Хромина