Апелляционное постановление Московского городского суда от 29 февраля 2024 г. по делу N 10-2990/2024

Московский городской суд в составе председательствующего судьи Коноваловой Н.В., с участием прокурора фио, осужденного фио, защитника фио, при секретаре судебного заседания Русскове И.И., Рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного фио, апелляционное представление государственного обвинителя Бердашкевич С.А. на приговор Тверского районного суда адрес от 24 октября 2023 года, которым

Л ФИО, паспортные данные, гражданин РФ, разведенный, имеющий на иждивении малолетнего ребенка паспортные данные, зарегистрированный по адресу: адрес, ранее судимый: 03.12.2020 года Черемушкинским районным судом адрес по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 166, п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 158, ч. 1 ст. 161 УК РФ, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы на срок 2 года с отбыванием в исправительной колонии общего режима; - 24.06.2021 года Черемушкинским районным судом адрес по ч. 1 ст. 186 УК РФ, на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ, к наказанию в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима;

Осужденный 28.03.2022 года Черемушкинским районным судом адрес по ч. 1 ст. 159, ч. 1 ст. 228, п. "а" ч. 2 ст. 158, п. "г" ч. 3 ст. 158, ч. 1 ст. 158 (5 преступлений), п. "в" ч. 2 ст. 158 (12 преступлений), ч. 1 ст. 161 (2 преступлений) УК РФ, на основании ч. 3 ст. 69, ч. 5 ст. 69 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 5 лет 6 месяцев с отбыванием в исправительной колонии общего режима, - осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы.

На основании ч. 1 ст. 70 УК РФ, по совокупности приговоров, к назначенному ФИО ФИО наказанию, частично присоединено неотбытое наказание по приговору Черемушкинского районного суда адрес от 28 марта 2022 года и окончательно ФИО ФИО назначено наказание в виде лишения свободы на срок 6 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Избрана в отношении фио мера пресечения в виде заключения под стражу. Лопатин А.С. взят его под стражу в зале суда.

Срок наказания ФИО ФИО исчислен с момента вступления приговора суда в законную силу.

На основании п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания фио под стражей в период с 24 октября 2023 года до дня вступления приговора суда в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Зачтено ФИО ФИО в срок отбытия наказания период отбытого им наказания по приговору Черемушкинского районного суда адрес от 28 марта 2022 года.

Решен вопрос о вещественных доказательствах.

Заслушав доклад судьи Коноваловой Н.В, выслушав защитника фио, осужденного фио, прокурора фио по доводам апелляционной жалобы и апелляционного представления, суд апелляционной инстанции,

УСТАНОВИЛ:

Лопатин А.С. признан виновным в незаконном хранении без цели сбыта наркотических средств в значительном размере.

Преступление совершено при обстоятельствах подробно изложенных в приговоре в адрес 21 февраля 2023 года.

В суде первой инстанции Лопатин А.С. вину в совершении преступления признал полностью.

Приговор постановлен в порядке главы 40 УПК РФ.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Бердашкевич С.А. выражает несогласие с приговором, полагает его незаконным, необоснованным и подлежащим отмене. Цитируя п. 1 Постановления Пленума ВС РФ от 29.11.2016 года N 55, ст. 389.15 УПК РФ, ч. 1 ст. 18 УК РФ, ч. 1 ст. 86 УК РФ, п. 1 Постановления Пленума ВС РФ от 07.06.2022 года N 14 указывает, что лицо в отношении которого приговор ступил в законную силу, однако наказание по которому в виде лишения свободы не приведено к исполнению (лицо не приступило к отбыванию наказания), является судимым. Из материалов дела следует, что по приговору Черемушкинского районного суда адрес от 3.12.2020 года Лопатин А.С. осужден, в том числе по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ, ч. 1 ст. 166, п. "в" ч. 2 ст. 158, ч. 1 ст. 161 УК РФ, на основании ч. 2 ст. 69 УК РФ окончательно к 2 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима; по приговору Черемушкинского районного суда адрес от 24.06.2021 года по ч. 1 ст. 186 УК РФ на основании ч. 5 ст. 69 УК РФ к наказанию в виде 3 лет 6 месяцев лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, по приговору Черемушкинского районного суда адрес от 28.03.2022 года в том числе по п. "в" ч. 2 ст. 158, п. "г" ч. 2 ст. 158, п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ (12 преступлений), ч. 1 ст. 161 УК РФ (2 преступления), на основании ч.ч. 3, 5 ст. 69 УК РФ окончательно к 5 годам 6 месяцам лишения свобод с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Согласно п.п. "в, г" ч. 3 ст. 86 УК РФ судимость в отношении лиц, осужденных за преступления средней тяжести, погашается по истечении 3 лет после отбывания наказания, за тяжкое преступление по истечении 8 лет. Указанные срока до настоящего времени не истекли.

Таким образом, по настоящему уголовному делу Лопатин А.С. имеет правовой статус судимого лица, поскольку судимости по приговорам Черемушкинского районного суда адрес от 3.12.2020 г, 24.06.2021, 28.03.2022 года не сняты и не погашены в установленном законом порядке. Наличие рецидива обусловлено совершением Лопатиным А.С, имеющим судимость за ранее совершенные умышленные преступления средней тяжести, а также тяжкие преступления, умышленного преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ. При этом п. "в" ч. 4 ст. 18 УК РФ, на который сослался суд первой инстанции в обоснование отсутствия рецидива преступлений, неприменим в данном случае. Поскольку формулировка "лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы "не может существовать отдельно от случаев применения условного осуждения или отсрочки исполнения приговора. Помимо изложенного, в решении суда первой инстанции имеются существенные противоречия, касающиеся данного вопроса. Так описательно мотивировочной части приговора, суд указывает, что Лопатин А.С. не направлялся для отбывания наказания в места лишения свободы по приговору Черемушкинского районного суда адрес от 28.03.2022 года, и также указывает, что в настоящее время Лопатин А.С. отбывает наказание по приговору Черемушкинского районного суда адрес от 28.03.2022 года. Таким образом, судом при постановлении приговора приведены различные сведения относительно исполнения вышеуказанного приговора. В нарушение п. 3 Постановления Пленума ВС РФ от 29.11.2016 года N 55 во вводной части приговора не отражены сведения об отбытии наказания. Так на момент совершения преступления, за которое Лопатин А.С. осужден приговором - 21 февраля 2023 года, он имел непогашенные судимости. В связи с чем, судом необоснованно не признано в качестве обстоятельства отягчающего наказание, наличие рецидива преступлений, предусмотренное п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ.

Допущенные нарушения уголовно уголовного и уголовно-процессуального закона являются существенными, что свидетельствует о наличии судебной ошибки. Просит приговор Тверского районного суда адрес от 24 октября 2023 год а отменить. Учесть в действиях фио рецидив преступлений. Указать во вводной части приговора сведения об отбытии предыдущих наказаний. Наказание за совершение преступления, предусмотренного ч.1 ст. 228 УК РФ усилить до 1 года 10 месяцев лишения свободы. На основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к назначенному Л ФИО наказанию частично присоединить неотбытое наказание по приговору Черемушкинского районного суда адрес от 28 марта 2022 года, окончательно назначить наказание в виде лишения свободы сроком на 6 лет 6 месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

В апелляционной жалобе осужденный Лопатин А.С. выражает несогласие с приговором, считает его несправедливым, а назначенное наказание чрезмерно суровым. Указывает, что судом не учтены или учтены не в полной мере следующие смягчающие обстоятельства, а именно признание им вины, раскаянье в содеянном, наличие у него на иждивении мамы инвалида сумма и иных близких родственников, а также малолетнего ребенка. Содеянное им общественно опасных последствий не повлекло, ни вред, ни ущерб никому не причинен. Таким образом, суд вправе в силу ч. 1 ст. 75 УК РФ применить норму ч. 1 ст. 28 УК РФ и освободить его от уголовного преследования, или назначить наиболее мягкое наказание. Просит приговор Тверского районного суда адрес от 24 октября 2023 года в отношении него изменить, назначить ему более мягкое наказание.

Проверив материалы дела, обсудив приведенные в жалобе и представлении доводы, суд апелляционной инстанции приходит к следующему выводу.

Нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих безусловную отмену, приговора не допущено.

Судебное разбирательство по делу проведено с соблюдением порядка, предусмотренного ст. ст. 314-316 УПК РФ, и обвинительный приговор в отношении фио постановлен в соответствии с требованиями закона, на основании ходатайства, добровольно, заявленного последним после консультации с защитником. Последствия рассмотрения дела в особом порядке Лопатиным А.С, который в судебном заседании согласился с предъявленным обвинением, были разъяснены. Государственный обвинитель, защитник против рассмотрения дела в особом порядке возражений не имели. Квалификация действий, данная органами предварительного следствия осужденным Лопатиным А.С. и его защитником не оспаривались.

Все вышеуказанные обстоятельства подтверждаются материалами дела и протоколом судебного заседания.

Суд сделал правильный вывод об установлении вины осужденного в совершении преступления и дал верную юридическую оценку действиям фио

Действия Лопатина А.С. правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 228 УК РФ, как незаконное хранение без цели сбыта наркотических средств, в значительном размере.

При назначении наказания Л ФИО суд принял во внимание характер и степень общественной опасности преступления, влияние назначенного наказания на условия жизни его семьи, а также смягчающие наказание обстоятельства и отсутствие обстоятельств отягчающих наказание.

При этом суд обоснованно пришел к выводу о наличии оснований для назначения наказания в виде лишения свободы и об отсутствии оснований для назначения Л ФИО наказания с применением положений ст. ст. 64 и 73 УК РФ. Соответствующие выводы надлежаще мотивированы в приговоре.

Назначенное наказание Л ФИО нельзя признать чрезмерно суровым. Оснований для применения положений ст. ст. 64, 73 УК РФ и назначения более мягкого наказания, чем предусмотрено законом, учитывая всю совокупность данных о личности осужденного, суд апелляционной инстанции не усматривает.

Между тем приговор подлежит изменению.

Согласно положениям ч. 1 ст. 18 УПК РФ надлежит признать в действиях фио рецидив преступлений, поскольку рецидивом преступлений признается совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление.

Учитывая, что назначенное Л ФИО наказание по ч. 1 ст. 228 УК РФ укладывается в рамки назначения наказания с учетом требований ч. 2 ст. 68 УК РФ, оснований для его усиления суд апелляционной инстанции не усматривает, учитывая, что обстоятельств отягчающих наказание суд первой инстанции не установил, а прокурор в апелляционном представлении не ставит требование о признании отягчающим наказание обстоятельством рецидив преступлений.

Вопреки доводам представления для отбывания наказания Л ФИО обоснованно назначена исправительная колония общего режима.

Согласно п. "в" ч. 1 ст. 58 УК РФ лишение свободы в исправительной колонии строгого режима назначается мужчинам при рецидиве или опасном рецидиве, если осужденный ранее отбывал наказание в виде лишения свободы.

Как следует из материалов дела, несмотря на то, что Лопатин А.С. имеет неснятую и непогашенную судимость, он не направлялся в исправительное учреждение для отбывания наказания в виде лишения свободы, назначенного по приговору Черемушкинского районного суда адрес от 24 июня 2021 года ни по приговору Черемушкинского районного суда адрес от 28 марта 2022 года и признается не отбывавшим наказание в виде лишения свободы.

Судьба вещественных доказательств по уголовному делу разрешена судом первой инстанции в соответствии с положениями ст. 81 УПК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь ст.389.13, 389.20, 389.28 УПК РФ, суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

Приговор Тверского районного суда адрес от 24 октября 2023 года в отношении ФИО изменить признать в действиях фио в соответствии с ч. 1 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений, в остальном приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу оставить без удовлетворения, апелляционное представление удовлетворить частично.

Апелляционное постановление может быть обжаловано в кассационном порядке во Второй кассационный суд общей юрисдикции, через суд первой инстанции, постановившей приговор, в течении 6 месяцев со дня оглашения апелляционного постановления, осужденным, содержащимся под стражей в тот же срок со дня вручения ему копии решений вступивших в законную силу. В случае пропуска указанного срока или отказа в его восстановлении, путем подачи кассационной жалобы непосредственно в суд кассационной инстанции. Осужденный вправе ходатайствовать о личном участии в суде кассационной инстанции

Председательствующий: