Кассационное постановление Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 28 марта 2024 г. по делу N 7У-98/2024-(7У-11264/2023)[77-838/2024]

Седьмой кассационный суд общей юрисдикции в составе председательствующего судьи Ковальчук О.П., при секретаре Ходовой М.В., с участием:

прокурора Шевниной Т.Ш, рассмотрела в открытом судебном заседании уголовное дело по кассационному представлению заместителя прокурора Тюменской области Шорина А.В. о пересмотре приговора Калининского районного суда г.Тюмени от 15 августа 2023 года, которым

Захарченко Григорий Александрович, родившийся "данные изъяты", судимый:

-11 июня 2021 года Калининским районным судом г. Тюмени по ч. 2 ст. 228 УК РФ к лишению свободы на срок 3 года, условно с испытательным сроком 3 года, осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, и ему назначено наказание в виде лишения свободы на срок 9 месяцев, в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ отменено условное осуждение по приговору Калининского районного суда г.Тюмени от 11 июня 2021 года, на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию неотбытой части наказания по приговору от 11 июня 2021 года, окончательно Захарченко Г.А. назначено наказание в виде лишения свободы на срок 3 года 6 месяцев, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима, мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу, срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу, в срок лишения свободы, со ссылкой на ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, зачтено время содержания Захарченко Г.А. под стражей с 15 августа 2023 года до дня вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В апелляционном порядке приговор суда не обжалован, вступил в законную силу 08 сентября 2023 года.

Заслушав доклад судьи Ковальчук О.П, выслушав выступление прокурора Шевниной Т.Ш, поддержавшей кассационное представление, суд

УСТАНОВИЛ:

обжалуемым приговором Захарченко Г.А. признан виновным и осужден за незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере. Преступление совершено 18 апреля 2023 года в т.Тюмени при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационном представлении заместитель прокурора Тюменской области Шорин А.В, не оспаривая выводы суда о виновности осужденного и квалификацию его действий, просит приговор отменить в части зачета времени содержания Захарченко Г.А. под стражей в срок лишения свободы с 15 августа 2023 года до дня вступления приговора в законную силу, уголовное дело в этой части направить на новое судебное рассмотрение в суд первой инстанции, в ином составе суда. В обоснование указывает, что Захарченко Г.А. осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 228 УК РФ, которое не подпадает под ограничения, установленные ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, и отбывание окончательного наказания, назначенного по правилам ст. 70 УК РФ, в виде лишения свободы определено в исправительной колонии общего режима, в связи время содержания Захарченко Г.А. под стражей с 15 августа 2023 года до вступления приговора в законную силу подлежало зачету в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Постановлением судьи Седьмого кассационного суда общей юрисдикции от 06 февраля 2024 года кассационное представление передано на рассмотрение в судебном заседании Седьмого кассационного суда общей юрисдикции.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления и выступления сторон, суд кассационной инстанции приходит к следующим выводам.

В силу ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основаниями отмены или изменения судебных решений при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке являются существенные нарушения уголовного и (или) уголовно-процессуального закона, повлиявшие на исход дела.

Выводы суда о виновности Захарченко Г.А. в незаконных приобретении и хранении наркотических средств без цели сбыта в значительном размере основаны на достаточной совокупности относимых, допустимых и достоверных доказательств, исследованных в судебном заседании и оценённых судом с соблюдением требований ст.ст. 17, 87, 88 УПК РФ.

В обоснование выводов о виновности Захарченко Г.А. в совершении инкриминированного ему деяния суд обоснованно положил его собственные показания об обстоятельствах приобретения и хранения наркотического средства для собственного употребления, которые осужденный подтвердил при проверке показаний на месте.

Суд кассационной инстанции отмечает, что сведения, сообщённые осуждённым, согласуются с показаниями показания свидетелей "данные изъяты" о задержании Захарченко Г.А, показаниями свидетелей "данные изъяты" об обстоятельствах проведения проверки показаний Захарченко Г.А. на месте.

Показания осужденного, свидетелей подтверждаются письменными материалами дела, исследованными судом: протоколами досмотра и изъятия, согласно которым у Захарченко Г.А. в кармане джинс обнаружен и изъят сверток с наркотическим веществом (л.д. 8-9), протоколом осмотра квартиры Захарченко Г.А. (л.д. 20-25), протоколом осмотра места происшествия, в ходе которого установлено место приобретения наркотического средства (л.д. 15-19), протоколом осмотра места происшествия- участка местности, на котором был задержан Захарченко Г.А. (л.д. 10-14), заключением эксперта N804 от 19 апреля 2023 года, согласно которому, изъятое у Захарченко Г.А. вещество содержит в своем составе наркотическое средства- мефедрон (4-метилметкатинон), массой 1, 08 грамма (л.д. 30-34), протоколом осмотра изъятого вещества (л.д. 36-37), протоколом проверки показаний на месте (л.д. 81-89), другими исследованными судом письменными доказательствами.

Вместе с тем суд первой инстанции наряду с вышеуказанной достаточной совокупностью доказательств в описательно-мотивировочной части приговора привёл показания свидетелей "данные изъяты" являющихся сотрудниками полиции, в том числе в части обстоятельств преступления, которые им сообщены Захарченко Г.А. при личном досмотре, что противоречит смыслу законоположений ст. 56 УПК РФ, выявленных в Определении Конституционного Суда РФ от 6 февраля 2004 года N 44-О.

В этой связи на основании требований ст.ст. 75, 401.15 УПК РФ ссылки суда на показания свидетеля свидетелей "данные изъяты" в вышеуказанной части как на доказательство вины Захарченко Г.А. подлежат исключению из приговора.

Между тем, такие изменения не влияют на выводы суда о допустимости иных доказательств и достаточности их совокупности для разрешения вопросов, указанных в ст. 73 УПК РФ, включая вопрос о виновности Захарченко Г.А. в инкриминированном ему преступлении.

Резюмируя изложенное, суд кассационной инстанции приходит к убеждению, что фактические обстоятельства дела установлены судом первой инстанции правильно, подтверждаются доказательствами, приведёнными в судебных решениях, а юридическая оценка действий Захарченко Г.А. по ч. 1 ст. 228 УК РФ как незаконные приобретение, хранение без цели сбыта наркотических средств в значительном размере, соответствует им и требованиям уголовного закона.

Назначая наказание осуждённому, суд первой инстанции выполнил требования ст.ст. 6, 43, 60 УК РФ.

Определяя вид и размер наказания, суд первой инстанции принял во внимание характер и степень общественной опасности деяния, совершённого Захарченко Г.А, относящегося к категории преступлений небольшой тяжести, личность виновного, наличие смягчающих и отсутствие отягчающего наказание обстоятельств, влияние назначенного наказания на исправление осужденного, условия жизни его семьи.

Личность Захарченко Г.А, сведения о том, что он ранее судим, на учете у психиатра не состоит, состоит на профилактическом учете в наркологическом диспансере, по месту жительства характеризуется удовлетворительно, по месту работы, а также родителями и сожительницей - положительно, приняты судом во внимание.

Обстоятельствами, смягчающими наказание осуждённого, судом обоснованно признаны и учтены: активное способствование раскрытию и расследованию преступления, признание вины, раскаяние в содеянном, явку с повинной, наличие на иждивении малолетнего ребенка, оказание помощи родным и близким, состояние здоровья подсудимого, ребенка, близких и родных.

Все известные по делу обстоятельства, смягчающие наказание, были судом приняты во внимание. Каких-либо новых обстоятельств, способных повлиять на вид или размер наказания, но не принятых судом во внимание при его назначении, не имеется.

Отягчающих наказание обстоятельств не имеется.

Вид назначенного осуждённому наказания надлежащим образом мотивирован в приговоре со ссылкой на характер и степень общественной опасности содеянного, личность виновного.

Основания для применения положений ст. 64 УК РФ отсутствуют, поскольку исключительных обстоятельств, связанных с целями и мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время или после совершения преступления, и других обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, по делу не имеется.

Положения ч. 1 ст. 62 УК РФ судом соблюдены.

Оснований для применения положений ст. ст. 53.1, 73, 82.1 УК РФ суд первой инстанции обоснованно не усмотрел, с учетом характера и степени общественной опасности совершенного деяния, личности виновного.

Решение об отмене условного осуждения по приговору Калининского районного суда г. Тюмени от 11 июня 2021 года судом мотивировано со ссылкой на несоблюдение Захарченко Г.А. условий отбывания наказания, за которые ему продлевался испытательный срок.

Окончательное наказание верно назначено по совокупности приговоров.

Учитывая вышеизложенное, суд кассационной инстанции приходит к выводу, что по своему виду и размеру назначенное наказание соответствует тяжести совершённого преступления, личности виновного, является соразмерным содеянному, отвечает целям восстановления социальной справедливости, исправления Захарченко Г.А, предупреждения совершения им новых преступлений, чрезмерно суровым не является и смягчению не подлежит.

Вид исправительного учреждения верно определён в соответствии с п. "б" ч. 1 ст. 58 УК РФ.

Несмотря на изложенное, приговор в силу положений ст. 401.15 УПК РФ подлежит изменению также ввиду допущенных нарушений уголовного закона, которые являются существенными, влияют на исход дела. Кассационное представление подлежит удовлетворению.

В соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Согласно приговору, при зачете в срок лишения свободы времени содержания Захарченко Г.А. под стражей до вступления приговора в законную силу суд руководствовался положениям ч. 3.2 ст. 72 УК РФ.

Однако, по смыслу закона, в случае назначения наказания по совокупности приговоров, если по первому приговору лицо осуждено условно за преступление, указанное в ч. 3.2 ст. 72 УК РФ, и отбывание окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ не назначается в тюрьме либо исправительной колонии строгого или особого режима, а по второму приговору - к реальному лишению свободы за преступление, в ней не указанное, то в срок наказания, назначенного по правилам ст. 70 УК РФ, время содержания под стражей по последнему приговору следует засчитывать по правилам п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ.

Обжалуемым приговором Захарченко Г.А. осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ, которая не отнесена к установленному ч. 3.2 ст. 72 УК РФ перечню исключений, а отбывание окончательного наказания по правилам ст. 70 УК РФ в виде лишения свободы ему определено в исправительной колонии общего режима.

При таких обстоятельствах время содержания Захарченко Г.А. под стражей с 15 августа 2023 года до вступления приговора в законную силу подлежит зачету в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

Допущенное судом в указанной части нарушение требований уголовного закона является существенным, повлекло ухудшение положения осужденного.

Иных, кроме вышеизложенных, оснований для изменения приговора, равно как и для его отмены, не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 401.14, 401.15 УПК РФ, суд кассационной инстанции

постановил:

приговор Калининского районного суда г.Тюмени от 15 августа 2023 года в отношении осужденного Захарченко Григория Александровича изменить:

- исключить ссылки на показания свидетелей "данные изъяты" в части обстоятельств совершения преступления, ставших им известными со слов Захарченко Г.А, -в соответствии с п. "б" ч. 3.1 ст. 72 УК РФ зачесть в срок лишения свободы время содержания Захарченко Г.А. под стражей с 15 августа 2023 года до вступления приговора в законную силу - 08 сентября 2023 года - из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима.

В остальной части приговор оставить без изменения.

Кассационное постановление Седьмого кассационного суда общей юрисдикции может быть обжаловано в порядке, предусмотренном главой 47.1 УПК РФ, в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда РФ.

Судья Ковальчук О.П.